Постановление Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств N 25-7 "О модельных законодательных Положениях для государств - участников СНГ о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг" (Принято в г.Санкт-Петербурге 14.04.2005)

Стр. 1

Страницы: Стр.1 | Стр.2 | Стр.3 |

Рассмотрев представленный Постоянной комиссией МПА СНГ по экономике и финансам проект модельных законодательных Положений для государств - участников СНГ о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг, Межпарламентская Ассамблея ПОСТАНОВЛЯЕТ:

1. Принять модельные законодательные Положения для государств - участников СНГ о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг (прилагаются).

2. Направить указанные модельные законодательные Положения в парламенты государств - участников Межпарламентской Ассамблеи СНГ и рекомендовать для использования в национальном законодательстве.

Председатель Совета Ассамблеи С.М.МИРОНОВ

                                                ПРИНЯТО

                                                на двадцать пятом

                                                пленарном заседании

                                                Межпарламентской Ассамблеи

                                                государств - участников СНГ

                                                (постановление N 25-7

                                                от 14 апреля 2005 года)

МОДЕЛЬНЫЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

ДЛЯ ГОСУДАРСТВ - УЧАСТНИКОВ СНГ О ЗАЩИТЕ ПРАВ ИНВЕСТОРОВ

НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ

Часть I

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 1. Правовой статус и сфера действия модельных Положений

1. Настоящие модельные законодательные Положения для государств - участников СНГ о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг (далее - модельные Положения) носят рекомендательный характер. Отдельные статьи модельных Положений могут быть использованы при разработке и совершенствовании соответствующего законодательства в странах СНГ.

Настоящие модельные Положения распространяются на все типы акционерных обществ, если в конкретной статье не указано иное.

Модельные Положения разработаны в форме отдельных статей. Несмотря на то что в целом сделана попытка обеспечить взаимное соответствие отдельных статей и разделов настоящих модельных Положений, каждый раздел, а в некоторых случаях и статья могут быть использованы обособленно от других. Отдельные составляющие настоящего документа могут быть внедрены (инкорпорированы) в законодательство государств Содружества в области защиты прав инвесторов.

Модельные Положения служат рекомендациями для национальных законодателей и регуляторов в странах СНГ при усовершенствовании действующих и разработке новых правовых актов в сфере защиты прав инвесторов. При соблюдении требований настоящих модельных Положений может быть достигнут достаточно высокий уровень гармонизации национального законодательства в области защиты прав инвесторов в рамках Содружества Независимых Государств.

Настоящие Положения разработаны с учетом всемирно признанных стандартов, принципов, директив, рекомендаций и других актов, разработанных и принятых такими организациями, как Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), Европейский Союз (ЕС), Европейский банк реконструкции и развития (ЕБРР), Международная организация комиссий по ценным бумагам (МОКЦБ). В то же время модельные Положения учитывают специфику состояния и уровня развития фондовых рынков в странах СНГ.

Настоящие модельные Положения предлагаются к применению по отношению к различным типам компаний. Как правило, большинство норм модельных Положений предназначено для компаний, акции и другие ценные бумаги которых котируются на фондовых рынках. В некоторых государствах Содружества существует большое количество открытых акционерных обществ (в других странах - публичных компаний), в которых есть значительное количество мелких индивидуальных инвесторов. В результате в таких компаниях защита прав инвесторов максимально приближена к регулированию первой группы компаний. В ряде стран СНГ также существуют закрытые акционерные общества (в других странах - закрытые компании), в которых регулирование вопросов защиты прав инвесторов носит ограниченный характер. Таким образом, настоящие модельные Положения применимы по отношению ко всем типам компаний, если в конкретной статье не указано иное.

2. Настоящие модельные Положения регулируют следующие вопросы защиты прав инвесторов:

а) права и обязанности акционеров, а также специальные права государства как акционера;

б) защита прав инвесторов на общих собраниях акционеров;

в) обязанности и ответственность директоров и менеджеров по вопросам защиты прав инвесторов;

г) защита прав инвесторов при особых обстоятельствах;

д) обеспечение прозрачности деятельности компании (финансовый учет и отчетность с точки зрения защиты прав инвесторов);

е) защита прав владельцев ценных бумаг на рынке ценных бумаг;

ж) средства защиты прав инвесторов при эмиссии ценных бумаг и во время их обращения на рынке;

з) стандарты поведения профессиональных инвесторов на рынке ценных бумаг в отношениях с розничными инвесторами;

и) использование компенсационных фондов, обеспечивающих защиту прав розничных инвесторов.

Вопросы защиты прав инвесторов являются сложным объектом регулирования. Многие законодательные акты в области коммерческого и корпоративного права, законодательство о ценных бумагах, банкротстве, налогах, бухгалтерском учете и проч. так или иначе затрагивают определенные аспекты защиты прав инвесторов. Таким образом, настоящие модельные Положения относятся к различным областям законодательства и не должны рассматриваться как единый закон. Учитывая объемность регулирования и ограниченность ресурсов Программы по разработке модельных Положений, этот документ фокусируется на тех вопросах защиты прав инвесторов, которые вызывают наибольшие проблемы на практике и требуют особого внимания к их регулированию в государствах Содружества.

Важно отметить, что многие вопросы, затронутые в рамках настоящих модельных Положений, урегулированы не полностью, а только в части, относящейся к защите прав инвесторов. Модельные Положения разработаны с целью инициирования дискуссии среди законодателей и регуляторов рынка ценных бумаг в странах СНГ для поиска решений основных вопросов защиты прав инвесторов, которые, как правило, регулируются отдельными, более детальными законодательными актами в других странах (в отличие от одной или нескольких статей в рамках настоящих модельных Положений). Примерами таких более сложных проблем являются: приобретение контроля (поглощения) и сделки с заинтересованностью, общие собрания акционеров, реорганизация и ликвидация юридических лиц, правила поведения профессиональных участников рынка ценных бумаг, компенсационные фонды и проч. Выбор вопросов, приведенных в настоящей статье, указывает на их важность на международном уровне и в контексте государств Содружества. В то же время национальный законодатель может избрать иной подход к регулированию этих и других вопросов.

В настоящих модельных Положениях особое внимание уделяется наиболее распространенной группе инвесторов - акционерам. Модельные Положения проводят различие между обычными акционерами (физическими и юридическими лицами) и государством, а также правами акционеров при обычных и особых обстоятельствах. Многие вопросы, затронутые в рамках настоящих модельных Положений, являются новеллами для большинства стран СНГ, представляют новый подход к регулированию и (или) требуют ужесточения регулирования прав инвесторов (примерами таких вопросов могут служить обязательный внешний аудит и требование о ведении консолидированной (сводной) отчетности).

Другим аспектом защиты прав инвесторов является регулирование обязанностей и ответственности директоров и менеджеров акционерных обществ. Директора и менеджеры являются теми лицами, которым доверено управление вкладами инвесторов. Они обязаны использовать эти вклады в наилучших интересах инвесторов. В силу того что интересы директоров и менеджеров могут расходиться с интересами инвесторов, в настоящих модельных Положениях особое внимание уделяется ответственности директоров и менеджеров.

В дополнение к правам акционеров, обязанностям и ответственности директоров и менеджеров в настоящих модельных Положениях рассматриваются права владельцев других ценных бумаг, которые обращаются на фондовом рынке. Наиболее распространенной категорией таких ценных бумаг являются облигации. В настоящих модельных Положениях предпринимается уникальная попытка предоставить владельцам различных категорий облигаций определенные права на управление и получение информации.

Когда речь идет о защите прав инвесторов, не может остаться без внимания регулирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, особенно по отношению к розничным инвесторам. В целях повышения уверенности инвесторов в национальных рынках ценных бумаг и доверия обычных граждан к участникам рынка (дилерам и брокерам) путем предоставления своих финансовых средств должны быть предусмотрены и реализованы на практике особые стандарты поведения профессиональных участников рынка. Кроме того, в модельных Положениях предлагается предусмотреть механизмы, направленные на компенсирование убытков инвесторов в целях восстановления их нарушенных прав.

Статья 2. Термины, используемые в настоящих модельных Положениях

Для целей настоящих модельных Положений используются следующие термины.

Акционерное общество (общество, компания) - коммерческое юридическое лицо, уставный капитал которого разделен на определенное число акций.

Аффилированное лицо соответствующего лица - физическое или юридическое лицо, которое прямо или косвенно контролирует соответствующее лицо, контролируется соответствующим лицом или находится под совместным с соответствующим лицом контролем.

Бухгалтерская стоимость - стоимость актива общества, зафиксированная в документах бухгалтерского учета.

Бюллетень - документ, используемый при голосовании.

Выпуск - совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих всем владельцам этих бумаг одинаковый объем прав.

Годовой отчет - документ, который должен быть представлен акционерам компании и другим заинтересованным лицам и включает бухгалтерский баланс, отчет (счет) о прибылях и убытках и другую финансовую отчетность, предусмотренную законодательством о бухгалтерском учете. В дополнение к этой информации годовой отчет должен включать специальный раздел о практике корпоративного управления и планах развития компании.

Голосующая акция - акция, владельцу которой предоставляется право голоса на общем собрании акционеров для решения вопросов, предусмотренных законодательством или уставом. Голосующими являются обыкновенные акции и привилегированные акции, предоставляющие право голоса по всем вопросам повестки дня (когда дивиденды не выплачены или выплачены не полностью) или по отдельным вопросам повестки дня (например, о реорганизации общества).

Дата закрытия реестра - дата определения перечня акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и (или) на получение дивидендов.

Дивиденды - часть чистой прибыли общества, распределяемая акционерам в зависимости от прав, предоставляемых акциям каждой категории (типа).

Доверенность - надлежащим образом оформленные полномочия представителя акционера на участие в общем собрании акционеров.

Дробление акций - процесс конвертации одной акции определенной категории (типа) в две или более акций той же категории (типа).

Золотая акция - специальное право государства на участие в управлении обществом.

Инвестор - кредитор компании и физическое или юридическое лицо, которое инвестирует средства в акционерный капитал общества (акционер) или предоставляет заемный капитал посредством приобретения ценных бумаг на рынке ценных бумаг (владелец облигаций).

Исполнительные органы - единоличный (генеральный директор, директор) и коллегиальный (правление, дирекция) органы управления, отвечающие за руководство текущей деятельностью общества.

Категория акций - один из способов классификации акций по объему предоставляемых прав. Различают две категории акций: обыкновенные и привилегированные.

Кворум заседания совета директоров - минимальное количество членов совета директоров, присутствующих на заседании совета директоров, необходимое для того, чтобы его решения имели юридическую силу.

Кворум общего собрания акционеров - минимальное количество голосов акционеров, участвующих лично, через представителя или посредством направления компании заполненных бюллетеней, необходимое для того, чтобы решения общего собрания акционеров имели юридическую силу.

Комитет по аудиту - комитет совета директоров, который контролирует ведение финансового учета, систем управления рисками и внутреннего аудита общества.

Конвертируемая ценная бумага - облигация, привилегированная акция или другая ценная бумага, которая может быть обменена на акции общества.

Консолидация акций - процесс конвертации двух и более акций одной категории (типа) в одну акцию той же категории (типа).

Контроль - способность контролировать текущую деятельность компании, избирать большинство членов совета директоров или прямое либо косвенное владение 30 и более процентами голосующих акций компании.

Кумулятивное голосование - голосование, при котором каждая голосующая акция предоставляет своему владельцу количество голосов, равное количеству членов избираемого совета директоров. Акционер имеет право отдать все свои голоса в пользу одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами по своему усмотрению.

Независимый директор - член совета директоров общества, не имеющий деловых, семейных или других связей с обществом, его контролирующим акционером или менеджментом, создающих конфликт интересов, например влияющих на свободу его суждений.

Неисполнительный директор - член совета директоров общества, который не является одновременно работником общества.

Номинальная стоимость - стоимость акции, облигации или другой ценной бумаги, предусмотренная такой ценной бумагой.

Объявленные акции - максимальное количество акций любой категории (типа), которое общество может разместить в дополнение к уже размещенным акциям. Количество объявленных акций определяется уставом общества.

Обычное голосование - метод голосования акционеров, при котором голоса отдаются за или против того или иного вопроса повестки дня (например, кандидата в совет директоров).

Органы управления - органы общества, которые вовлечены в управление компанией. Такими органами являются: общее собрание акционеров, совет директоров, генеральный директор и (или) правление.

Подписка - соглашение о покупке размещаемых ценных бумаг в процессе размещения ценных бумаг.

Право требовать обязательный выкуп - право акционеров требовать от компании выкупа их акций при определенных обстоятельствах. Отличается от добровольного приобретения обществом своих размещенных акций.

Представительство - передача акционером права голосовать по его акциям другому лицу.

Преимущественное право - право акционеров на сохранение их доли собственности в компании путем приобретения дополнительно размещаемых акций и конвертируемых ценных бумаг до того, как они будут предложены третьим лицам.

Привилегированные акции - как правило, неголосующие акции общества, которые предоставляют их владельцам специальную привилегию на получение заранее определенных дивидендов и ликвидационной стоимости.

Приобретение акций - добровольное приобретение обществом своих размещенных акций.

Размещение - возникновение на основании гражданско-правовых сделок прав, удостоверенных ценными бумагами, у их первых владельцев.

Раскрытие информации - обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации, по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение.

Рыночная стоимость (ценных бумаг и (или) активов общества) - стоимость, за которую информированный покупатель готов купить, а информированный продавец согласен продать ценные бумаги или активы на открытом рынке, если сделка совершается в разумные сроки.

Совет директоров - орган управления обществом, отвечающий за общее (стратегическое) управление компанией и контроль над исполнительными органами. В рамках настоящих модельных Положений совет директоров также означает наблюдательный совет в двухуровневой системе.

Список акционеров - список акционеров и других лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров или на получение дивидендов. Список акционеров составляется на дату закрытия реестра.

Тип акций - группа акций одного выпуска, которая предоставляет владельцам этих акций идентичные права. Настоящие модельные Положения предусматривают, что только привилегированные акции могут быть различных типов.

Уставный капитал - общая сумма номинальной стоимости всех акций, размещенных обществом.

Участвующий акционер - акционер - владелец голосующих акций, который участвует в голосовании на общем собрании акционеров лично, через представителя или путем направления обществу заполненного бюллетеня.

Эмиссия - установленная законом совокупность последовательных действий, необходимых для размещения ценных бумаг.

Термины, используемые в настоящих модельных Положениях, по-разному определяются в различных странах и областях регулирования. Например, понятие бухгалтерской стоимости может отличаться в зависимости от того, как данный термин определяется национальным законодательством о бухгалтерском учете. Во избежание различного толкования терминов настоящая статья дает их определения только для целей настоящих модельных Положений.

Следует отметить, что некоторые термины восприняты из модельных законов, принятых Межпарламентской Ассамблеей СНГ. При определении других терминов использовались общепризнанные источники. Некоторые термины и определения приведены в сокращенной форме в силу того, что их полную редакцию невозможно дать в рамках настоящих модельных Положений. Например, термин "аффилированное лицо" содержит целый ряд конкретных случаев аффилированности в зависимости от конкретной ситуации и источника определения. Термин "независимый директор", как правило, определяется посредством перечисления ряда критериев и требований, которым должен соответствовать такой член совета директоров. Например, по определению Международной финансовой корпорации, независимым является директор, который:

- не является и в течение последних пяти лет не являлся работником общества или его аффилированных лиц;

- не является и в течение последних пяти лет не являлся консультантом общества или его аффилированных лиц, равно как и аффилированным лицом какого-либо общества, которое выступает в качестве такого консультанта;

- не является и в течение последних пяти лет не являлся аффилированным лицом крупного клиента или поставщика общества или его аффилированных лиц (т.е. организации, которая в течение одного финансового года производит платежи обществу или получает платежи от общества за имущество или услуги в размере, превышающем ___________ или 2% совокупного валового дохода такой организации);

- не является и в течение последних пяти лет не являлся стороной по договору об оказании услуг, заключенному с обществом, его аффилированными лицами или менеджерами высшего звена;

- не является аффилированным лицом некоммерческой организации, получающей значительное по размеру финансирование от общества или его аффилированных лиц;

- не получал или не получает дополнительного вознаграждения от общества помимо вознаграждения за работу в совете директоров, не участвует в программах наделения опционами, выплаты премий или пенсионных программах, предусмотренных обществом;

- получает вознаграждение, которое не составляет существенной доли его годового дохода;

- не является должностным лицом другого общества, в котором любое из должностных лиц общества является членом совета директоров;

- не является близким родственником лица, являющегося или являвшегося в течение последних пяти лет должностным лицом общества или его аффилированных лиц;

- не является и в течение последних пяти лет не являлся аффилированным лицом или работником нынешнего или бывшего аудитора общества или его аффилированных лиц;

- не является лицом, контролирующим общество (или членом группы физических и (или) юридических лиц, которые могут вместе осуществлять фактический контроль над обществом), а также не является братом, сестрой, одним из родителей, дедом, бабкой, ребенком, теткой, дядей, племянником, племянницей, супругой (супругом), вдовой (вдовцом), родственником по линии жены или мужа, наследником, правопреемником любого из перечисленных лиц (или любого фонда доверительного управления имуществом или аналогичного механизма, единственным бенефициаром которого является любое (любые) из перечисленных выше лиц), равно как и душеприказчиком, управляющим наследственной массой или личным представителем любого из вышеперечисленных лиц (в случае их смерти или недееспособности);

- является членом совета директоров данного общества не более чем десять лет.

Термин "рыночная стоимость" иногда включает в себя стоимость того или иного продукта или услуги, сформировавшейся на свободном рынке, и так называемую справедливую цену, теоретически существующую при отсутствии свободного рынка товаров и услуг. В модельных Положениях "рыночная стоимость" включает оба компонента.

Часть II

ЗАЩИТА ПРАВ ИНВЕСТОРОВ НА УРОВНЕ

КОРПОРАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

Раздел 1

ПРАВА АКЦИОНЕРОВ

Статья 3. Право на голосование

1. Каждая обыкновенная акция предоставляет ее владельцу один голос.

Принцип "одна акция - один голос" является одним из фундаментальных принципов надлежащего корпоративного управления. Следование данному принципу направлено на то, чтобы право голоса акционера было пропорциональным его имущественным правам. Многие институциональные инвесторы и ассоциации защиты прав акционеров в западных странах пропагандируют соблюдение данного принципа. Такие инструменты, как ограничение предельного количества голосов, которыми может владеть один акционер, множественное право голоса на одну акцию, минимальное владение для получения права голоса, акции без права голоса и проч., возможны и будут отражены далее. Кумулятивное голосование при избрании членов совета директоров таким отклонением от принципа не считается, так как количество голосов, которое каждый акционер может использовать, соответствует количеству акций.

Принцип одинакового права голоса действует в случае, если законодательством предусмотрена одинаковая номинальная стоимость всех обыкновенных акций, что будет обеспечивать соответствие права голоса акционеров их имущественному вкладу в уставный капитал общества.

2. Ограничения на максимальное количество обыкновенных акций, которыми может владеть один акционер, могут быть предусмотрены только законом.

Как было отмечено ранее, существует ряд отклонений от принципа "одна акция - один голос", таких как ограничения на максимальное количество голосов или предоставление одной акцией нескольких голосов. Посредством указанных механизмов имущественные права отделяются от прав голоса (прав на управление). Это может привести к ситуациям, когда владение маленькой долей акционерного капитала может предоставлять определенным акционерам сравнительно большие права голоса и позволит им эффективно контролировать принятие решений в обществе. Например, инвестиция в 10% акционерного капитала может предоставлять 80% голосующих прав в обществе. С другой стороны, ограничения на максимальное количество голосов, предоставляемых одному акционеру, уменьшают количество голосов, находящихся в распоряжении, например, акционер, владеющий 40% голосующих акций, может голосовать не более чем 30% акций, если такое ограничение предусмотрено.

Кроме того, отклонения от принципа "одна акция - один голос" могут создать ряд вопросов, например, как поступить с теми акционерами, которые на момент принятия решения об ограничении максимального количества акций, которыми может владеть один акционер, уже имеют акций больше лимита.

Однако при некоторых обстоятельствах такие ограничения (отклонения) могут быть полезными. Примером может служить ограничение на максимальное количество обыкновенных акций, которыми может владеть один акционер (ограничение на предельное количество акций), способное обеспечить формирование более распыленной структуры собственности компаний и большее развитие рынка капитала в государствах Содружества. Определенный показатель такого ограничения зависит от особенностей национальных финансовых рынков в государствах Содружества, таких как среднее количество акционеров в обществах, объем сделок на фондовом рынке и степень концентрации собственности в компаниях.

Однако, как уже отмечалось ранее, ограничения предельного количества голосов и количества обыкновенных акций могут создавать множество проблем на практике и поэтому с ними необходимо обращаться осторожно. С учетом этого в настоящих модельных Положениях отмечается целесообразность только ограничения максимального количества обыкновенных акций. Кроме того, подобное ограничение должно быть предусмотрено законом (а не уставом) и лишь в отношении стратегически важных компаний. Необходимы также специальные требования о раскрытии информации относительно указанных ограничений. И, наконец, ограничения должны применяться одинаково по отношению ко всем акционерам - владельцам акций данной категории (типа). В настоящее время законодательные акты некоторых стран СНГ предусматривают ограничения на предельное количество голосов и акций в уставе общества (см., например, пункт 3 статьи 11 федерального закона Российской Федерации "Об акционерных обществах"). Несмотря на то что в некоторых развитых странах тоже существует такая возможность, авторы модельных Положений не считают ее адекватной для стран с переходной экономикой, где большинство акционерных компаний было создано в процессе приватизации государственной собственности.

3. Права, предоставляемые акцией, неразделимы. Договор или соглашение, предусматривающие передачу только права голоса или иного права, предоставляемого акцией, являются ничтожными.

4. Акционеры могут заключать соглашения об осуществлении права голоса. Такие соглашения не могут обязывать акционера голосовать одним из следующих образов:

а) всегда голосовать согласно указаниям общества или одного из его органов управления;

б) всегда одобрять предложения общества или одного из его органов управления;

в) голосовать определенным образом или воздерживаться от голосования в обмен на определенные привилегии.

Соглашения об осуществлении права голоса между акционерами, в совокупности владеющими 10% голосующих акций, должны быть публично раскрыты согласно требованиям регулятора рынка ценных бумаг.

Соглашения об осуществлении права голоса не могут влиять на действительность голосования, проведенного с нарушением требований соглашения.

Соглашения между акционерами могут служить важным инструментом для осуществления коллективных действий акционеров. В частности, соглашения позволяют миноритарным акционерам осуществлять свои права, такие как объединение акционеров для требования созыва внеочередного общего собрания акционеров или внеочередного аудита финансово-хозяйственной деятельности общества. Ситуация является более сложной, когда соглашения заключаются между акционерами и обществом (одним из его органов управления). В таких случаях акционеры нередко могут оказаться "связанными", например приняв на себя обязательство всегда голосовать в пользу предложений директоров, всегда следовать указаниям правления в вопросах, имеющих большое значение для акционеров (право отчуждать свои акции, право на дивиденды и другие права). Следовательно, регулирование соглашений акционеров должно быть направлено на предотвращение возможности злоупотреблений со стороны крупного акционера и органов управления.

Необходимо отметить, что соглашения акционеров не могут подменять собой учредительные документы общества или противоречить им. Соглашения акционеров являются формой гражданско-правовых договоров, и их публичное раскрытие, как правило, не требуется. Учредительные документы общества (устав) являются законодательно обязательными, публично регулируемыми и должны раскрываться (в соответствии с национальным режимом государственной регистрации и (или) режимом регулирования рынка ценных бумаг). Учитывая важность последствий соглашений акционеров с точки зрения надлежащего корпоративного управления, следует предусмотреть требования о раскрытии информации о соглашениях, касающихся значительной доли акций (например, о раскрытии информации регулятору рынка ценных бумаг и акционерам).

В то же время если акционеры проголосовали в нарушение требований соглашения об осуществлении права голоса, то это не должно влиять на действительность результатов голосования. В данном случае, учитывая, что соглашения являются гражданско-правовым инструментом (договором), другая сторона может применить средства гражданско-правовой защиты для привлечения к ответственности за такое поведение.

5. Каждая акция определенной категории (типа) предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав.

Принципы корпоративного управления ОЭСР 2004 года предусматривают, что "структура корпоративного управления должна обеспечивать равное отношение к акционерам, включая мелких и иностранных акционеров. У всех акционеров должна быть возможность получить эффективную защиту в случае нарушения их прав". В аннотациях к Принципам сказано, что "в рамках каждой категории все акционеры должны иметь одинаковые права". Настоящие модельные Положения полностью соответствуют данным Принципам и поддерживают их соблюдение в странах СНГ.

6. Право голоса на привилегированные акции может быть предоставлено только в случаях, предусмотренных законом.

Привилегированная акция определенного типа дает ее владельцу право голоса, если общее собрание акционеров принимает решение по одному из следующих вопросов:

а) о реорганизации общества;

б) о ликвидации общества;

в) о внесении изменений и дополнений в устав, ограничивающих права владельцев данного типа привилегированных акций.

Привилегированные акции определенного типа предоставляют право голоса по всем вопросам повестки дня на общем собрании акционеров, которое следует за годовым общим собранием акционеров, принявшим решение о невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям данного типа. Привилегированные акции, по которым уставом могут предусматриваться возможность накопления невыплаченных дивидендов и их выплата в будущем, называются кумулятивными. Право голоса по кумулятивным привилегированным акциям прекращается с момента полной выплаты всех аккумулированных дивидендов. Право голоса по некумулятивным привилегированным акциям прекращается с момента первой полной выплаты дивидендов за отчетный период.

В случае если привилегированная акция определенного типа предоставляет ее владельцу право голоса, каждая акция данного типа предоставляет количество голосов, пропорциональное номинальной стоимости обыкновенных акций.

Модельные Положения поддерживают принцип, согласно которому, как правило, привилегированные акции не должны предоставлять права голоса их владельцам, так как они являются экономическим инструментом диверсификации структуры акционерного капитала для привлечения дополнительных инвестиций без предоставления права голоса. Таким образом, привилегированные акции - это инструменты, дающие их владельцам право на приоритетное получение дивидендов и ликвидационной стоимости. Для получения таких привилегий владельцы акций должны отказаться от определенных других прав, таких как право голоса. Обыкновенные акции подобных привилегий не предоставляют. Выпуск голосующих привилегированных акций может значительно нарушить права существующих акционеров - владельцев обыкновенных акций, так как первые могут быть размещены контролирующим акционерам или директорам и менеджерам. Указанные лица смогут узурпировать все экономические блага деятельности общества, распределив (себе же) преимущественные дивиденды и сохранив при этом значительное право голоса. Несмотря на то что в некоторых развитых западных странах такие голосующие привилегированные акции допустимы, они существуют в рамках сложившихся традиций и наравне с другими механизмами защиты от злоупотреблений подобными акциями. Для стран с переходной экономикой модельные Положения рекомендуют запрещать размещение голосующих привилегированных акций.

В целях защиты прав владельцев привилегированных акций определенного типа в законодательстве стран СНГ следует предусмотреть право голоса по таким акциям при определенных обстоятельствах. Таким образом, привилегированные акции определенного типа могут предоставлять их владельцам право голоса:

- по определенным вопросам, если общее собрание акционеров принимает решение о реорганизации, ликвидации общества, внесении изменений и (или) дополнений в устав, ограничивающих права владельцев данных акций;

- по всем вопросам повестки дня общего собрания акционеров, если не были (полностью) выплачены дивиденды за предыдущий отчетный год. В таком случае, в зависимости от типа дивидендов по привилегированным акциям (кумулятивные или некумулятивные), право голоса прекращается в разное время. Так, по кумулятивным акциям право голоса прекращается с момента полной выплаты всех аккумулированных и невыплаченных дивидендов, а по некумулятивным акциям - с момента первой полной выплаты годовых дивидендов.

Другим важным аспектом права голоса на привилегированные акции определенного типа является количество голосов, предоставляемых каждой акцией, когда такие акции становятся голосующими. Так как модельные Положения предусматривают, что, как правило, такие акции не предоставляют права голоса за исключением определенных случаев, право голоса имеет защитное значение. Номинальная стоимость привилегированных акций определенного типа может отличаться от номинальной стоимости обыкновенных акций. В таком случае каждая привилегированная акция должна предоставлять ее владельцам количество голосов (части голоса), пропорциональное доле уставного капитала, представленного привилегированными акциями данного типа.

Иногда в некоторых странах с переходной экономикой размещаются акции специальной категории - так называемые акции сотрудников. Такие акции обычно распределяются между работниками общества и имеют специальные права (ограничения). Обычно акции сотрудников используются для того, чтобы сбалансировать интересы работников и акционеров в качестве средства долгосрочных инвестиций общества в человеческий капитал. Экономические преимущества акций сотрудников могут быть реализованы посредством выпуска привилегированных акций специального типа, которые могут быть размещены только работникам, не предоставляют права голоса и имеют ограниченную отчуждаемость.

В случае, когда привилегированная акция определенного типа предоставляет ее владельцу право голоса в соответствии с пунктом 6 статьи 3 настоящих модельных Положений, решение общего собрания акционеров может считаться принятым, только если за него проголосовали владельцы большинства таких акций (голосование по типам акций).

В модельных Положениях предлагается, чтобы законодательство стран СНГ предусматривало требование о раздельном голосовании по типам акций на общем собрании при принятии решения о внесении изменений и дополнений в устав, ограничивающих права владельцев привилегированных акций определенного типа. Таким образом, владельцы привилегированных акций могут защитить свои права. Концепция голосования по типам акций содержится в законодательстве некоторых государств Содружества, в частности в законе Российской Федерации "Об акционерных обществах" (пункты 1, 4, 5 статьи 32).

Статья 4. Преимущественное право

1. Акционеры имеют преимущественное право приобретения акций дополнительного выпуска и размещения пропорционально их доле в уставном капитале.

Если дополнительные акции размещаются по решению совета директоров, преимущественное право приобретения имеют акционеры, включенные в реестр владельцев ценных бумаг на дату принятия решения. Совет директоров обязан уведомить акционеров об их преимущественном праве в срок не позднее пяти дней с момента принятия решения о размещении в порядке, предусмотренном для сообщения об общем собрании акционеров.

2. Акционерам должно быть предоставлено не менее 21 дня для осуществления преимущественного права, если уставом не предусмотрен более длительный срок.

Преимущественное право является одним из фундаментальных прав акционеров. Оно обеспечивает равные права и возможности для всех акционеров - владельцев акций одной категории (типа) приобрести новые акции в случае увеличения уставного капитала общества. Таким образом, преимущественное право помогает акционерам защититься от размывания их собственности.

Преимущественное право неотделимо от акций и может быть передано другому лицу только вместе с акциями. Это означает, что акционер не может передавать данное право другому акционеру или третьим лицам без передачи акций. Однако в некоторых западных странах, например в Нидерландах и Германии, обычной практикой является предоставление акционерам возможности отчуждения обязательства по отношению к новым акциям, возникающего в результате реализации преимущественного права.

Часть вторая пункта 1 статьи 4 модельных Положений применима только в тех странах, где разрешается предусматривать в уставе право совета директоров принять решение о размещении объявленных дополнительных акций и, таким образом, увеличить размер уставного капитала. В данном случае акционеры должны быть уведомлены об их преимущественном праве специально, так как общее собрание акционеров не созывается. Необходимо отметить, что соответствующие требования должны быть предусмотрены к раскрытию информации как о решении о размещении акций с преимущественным правом, так и о самом размещении. Модельные Положения также предусматривают, что акционерам следует предоставить достаточное количество времени для осуществления преимущественного права (достаточным для данной цели может считаться срок в 21 день, если уставом не предусмотрен более длительный срок).

3. Если общество размещает дополнительные привилегированные акции определенного типа, преимущественное право приобретения должно быть реализовано владельцами таких акций в первую очередь.

Когда уставный капитал общества увеличивается посредством размещения привилегированных акций определенного типа, владельцы таких акций должны иметь преимущество перед другими на осуществление указанного права. Это позволит обеспечить инвесторам возможность сохранения доли привилегированных акций определенного типа, которыми они владели до размещения дополнительных акций.

4. Преимущественное право не может быть ограничено или отменено уставом общества. Решение общего собрания акционеров может приостановить данное право в отношении определенного выпуска акций большинством в 3/4 голосов всех владельцев голосующих акций. Совет директоров должен представить общему собранию акционеров письменный отчет о причинах такой приостановки.

Несмотря на то что модельные Положения предусматривают наличие преимущественного права во всех случаях размещения дополнительных акций не за счет средств общества, должна быть предоставлена возможность приостановки данного права. Это может быть вызвано, например, необходимостью привлечения иностранного (стратегического) инвестора, который может потребовать определенный пакет акций общества. Так как решение о приостановлении права преимущественного приобретения может иметь важные последствия, оно должно быть одобрено квалифицированным большинством акционеров - владельцев всех голосующих акций. В то же время при принятии решения о приостановке преимущественного права совет директоров обязан представить акционерам объяснение причин, по которым такая приостановка требуется, а также последствия принятия или непринятия этого решения, чтобы акционеры поняли причины и последствия своих действий. Отчет о причинах предложенной приостановки указанного права подается вместе с сообщением о проведении общего собрания акционеров. Стоит также отметить, что в зависимости от уровня развития отдельной страны, структуры собственности и других факторов настоящий пункт может быть и не предусмотрен. В некоторых странах на сегодняшний день наличие возможности ограничения преимущественного права дает почву для злоупотреблений. В частности, посредством этого ограничения можно "выдавить" миноритарных акционеров. Поэтому законодатель должен внимательно изучить плюсы и минусы такого ограничения.

Необходимо отметить, что на уровне Европейского Союза совету директоров предоставлено право размещать дополнительные акции без преимущественного права, если это предусмотрено решением общего собрания акционеров. Однако авторы модельных Положений считают, что такое правило, предусмотренное статьей 29 Второй директивы ЕС по законодательству о компаниях, преждевременно для стран СНГ из-за отсутствия должной активности акционеров и надлежащего судебного контроля.

5. Выпуск акций не может быть зарегистрирован регулятором рынка ценных бумаг, если не соблюдены требования пунктов 1 - 4 настоящей статьи. В случае ненадлежащего уведомления акционеров об их преимущественном праве или размещения акций без соблюдения преимущественного права приобретения акций регистрация выпуска акций может быть оспорена в суде.

В модельных Положениях предлагается предусмотреть в законодательстве государств Содружества соответствующие санкции в случае нарушения правил осуществления преимущественного права приобретения. В таких случаях акционерам, чьи права были нарушены, следует предоставить возможность требовать от общества возмещения своих убытков в судебном порядке. В данном случае общество может иметь право регресса по отношению к тем директорам и менеджерам, по вине которых акционерам были причинены убытки. Другой возможный метод защиты прав акционеров может быть предусмотрен законодательством о ценных бумагах в отношении тех обществ, к которым применяется законодательство о ценных бумагах и если размещение акций должно быть зарегистрировано: регулятор рынка ценных бумаг вправе отказать в регистрации выпуска ценных бумаг при обнаружении нарушения преимущественного права. Однако, так как регулятор может играть такую роль далеко не во всех случаях и по отношению не ко всем компаниям, акционеры должны иметь возможность судебной защиты во всех случаях.

6. Правила, предусмотренные статьей 4 модельных Положений, равным образом применяются при размещении конвертируемых ценных бумаг и опционов на приобретение акций. Пункты 1 - 5 настоящей статьи не применяются при конвертации ценных бумаг или реализации опционов.

Так как одной из целей преимущественного права приобретения является защита от размывания собственности акционеров, модельные Положения рекомендуют предоставить данное право и в случае размещения конвертируемых в акции ценных бумаг, которые после конвертации повлияют на уставный капитал и могут изменить структуру собственности. То же самое относится и к размещению опционов на приобретение акций.

Однако необходимо отметить, что преимущественное право не применяется при осуществлении конвертации и реализации опционов, так как владельцы таких ценных бумаг уже имели возможность защитить свои права.

Статья 5. Дивиденды

1. Решение об объявлении (выплате) годовых дивидендов может быть принято годовым общим собранием акционеров. Если уставом предусмотрены промежуточные дивиденды на ежеквартальной или полугодовой основе, то решение об их объявлении (выплате) может быть принято советом директоров.

Право получать дивиденды является одним из фундаментальных прав акционеров на участие в доходах от деятельности общества. Почти все западные страны признают годовые и промежуточные дивиденды. Промежуточные дивиденды могут быть объявлены на ежеквартальной и полугодовой основе. Кроме того, промежуточные дивиденды должны быть разрешены, только если они предусмотрены уставом общества.

Модельные Положения предусматривают, что годовые дивиденды объявляются как часть решения годового общего собрания акционеров о распределении прибыли (убытков) общества. Для гибкости законодательство стран СНГ должно предусматривать право совета директоров объявлять промежуточные дивиденды.

2. Акционеры, включенные в список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров, которое должно принять решение об объявлении дивидендов, имеют право на получение годовых дивидендов. Для промежуточных дивидендов датой закрытия реестра владельцев ценных бумаг для получения дивидендов является дата, определенная советом директоров, которая не может наступить раньше, чем дата принятия решения советом директоров. Дата закрытия реестра владельцев ценных бумаг для получения дивидендов должна быть публично объявлена в порядке, предусмотренном законодательством о ценных бумагах.

Акционеры, которые приобрели акции после даты закрытия реестра владельцев ценных бумаг для получения дивидендов, но до даты объявления дивидендов, не имеют права на получение дивидендов, если иное не предусмотрено договором купли-продажи акций.

Модельные Положения предусматривают два правила для определения тех акционеров, которые имеют право на получение дивидендов:

- для годовых дивидендов датой закрытия реестра для получения дивидендов является дата закрытия реестра владельцев ценных бумаг, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, которое будет принимать решение об объявлении дивидендов;

- для промежуточных дивидендов дата закрытия реестра для получения дивидендов определяется решением совета директоров об объявлении дивидендов. Эта дата не должна наступать раньше и по возможности значительно позже, чем дата принятия решения советом директоров. В то же время необходимо наличие требований по раскрытию информации о дате закрытия реестра для получения дивидендов в рамках сообщений о существенных фактах.

Модельные Положения предусматривают, что право на получение дивидендов остается у того акционера, который был внесен в реестр владельцев ценных бумаг на дату его закрытия. Однако договором о купле-продаже акций может быть предусмотрен также переход права на получение дивидендов по таким акциям.

3. Годовые дивиденды по обыкновенным акциям выплачиваются из чистой прибыли за финансовый год, по результатам которого выплачиваются дивиденды, и нераспределенной прибыли за прошлые годы.

При выплате промежуточных дивидендов должны быть соблюдены следующие условия:

а) должна быть составлена промежуточная финансовая отчетность, доказывающая наличие ресурсов для распределения в качестве дивидендов;

б) сумма распределяемых промежуточных дивидендов не может превышать размер чистой прибыли после окончания финансового года, по результатам которого составляется отчетность, и нераспределенной прибыли за прошлые годы.

Дивиденды по привилегированным акциям также могут быть выплачены из фондов общества, созданных специально для этой цели.

Модельные Положения предлагают выплачивать промежуточные и годовые дивиденды из чистой прибыли общества, чтобы защитить права кредиторов общества. Определение чистой прибыли обычно дается в законодательстве о бухгалтерском учете соответствующей страны. Кроме того, средства, сохраненные компанией в качестве нераспределенной прибыли за прошлые годы, также могут быть использованы для данной цели. Понятие "распределяемой прибыли" для выплаты дивидендов соответствует положениям Второй директивы ЕС по законодательству о компаниях. В дополнение к этому модельные Положения предусматривают требование о составлении промежуточной финансовой отчетности, чтобы показать достаточность средств для распределения на промежуточные дивиденды. Специально для выплаты дивидендов по привилегированным акциям могут быть созданы дополнительные фонды общества. Эти фонды должны использоваться только в целях выплаты дивидендов по таким акциям.

4. Размер объявленных дивидендов не может превышать размера, рекомендованного советом директоров.

Как правило, совет директоров рекомендует размер дивидендов, которые общее собрание акционеров может объявить. Совет директоров является тем органом, который несет ответственность за стратегическое управление компанией в интересах компании и всех акционеров. Следовательно, он должен принимать решение об использовании и распределении чистой прибыли общества. Акционеры не вправе увеличить предложенный размер дивидендов.

5. Объявленные дивиденды должны быть выплачены не позднее чем через 60 дней после их объявления.

Очень важно, чтобы общество выплачивало объявленные дивиденды в достаточно короткий срок, так как в некоторых странах СНГ все еще существует высокая инфляция. Во избежание негативной практики выплаты объявленных дивидендов по прошествии длительного срока (например, через год) после их объявления модельные Положения предлагают предусмотреть в законодательстве государств Содружества требование о выплате объявленных дивидендов не позднее чем через 60 дней, если уставом не предусмотрен более короткий срок.

Если общество не выплачивает объявленные дивиденды вовремя, то на дивиденды могут быть начислены проценты согласно правилам, предусмотренным гражданским законодательством стран СНГ. Однако во избежание различных толкований государства Содружества могут зафиксировать данное требование в законах, регулирующих защиту прав инвесторов. Дополнительно указанное требование может быть предусмотрено в уставе общества.

6. Дивиденды по обыкновенным акциям могут быть объявлены только после выплаты дивидендов по привилегированным акциям. Если общество разместило несколько типов привилегированных акций, дивиденды по отдельным типам акций выплачиваются в порядке очередности, указанной в уставе.

Модельные Положения предусматривают, что привилегированные акции дают их владельцам преимущество в получении дивидендов перед владельцами обыкновенных акций. Данная первоочередность является одной из привилегий, предоставляемых привилегированными акциями. Более того, если общество разместило несколько типов привилегированных акций, уставом должна быть предусмотрена очередность выплаты дивидендов по ним. Если общество разместило кумулятивные и некумулятивные привилегированные акции, то согласно модельным Положениям владельцы некумулятивных акций могут получить дивиденды только после того, как полностью будут выплачены аккумулированные дивиденды по всем кумулятивным акциям. В тех случаях, когда уставом не предусмотрена очередность выплаты дивидендов по определенным типам привилегированных акций, дивиденды по ним выплачиваются прежде дивидендов по обыкновенным акциям.

7. Общество не имеет права объявлять (выплачивать) дивиденды, если:

а) полностью не оплачен уставный капитал общества;

б) общество не выкупило все акции, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров;

в) на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством или такие признаки появятся в результате выплаты дивидендов;

г) на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, определенной уставом, над их номинальной стоимостью или она станет меньше этого размера в результате выплаты дивидендов.

Выплата дивидендов может отразиться на интересах кредиторов общества. Для того чтобы установить баланс между интересами акционеров и кредиторов, модельные Положения предлагают законодателям стран СНГ предусмотреть определенные ограничения на возможность выплаты дивидендов при наличии достаточных средств и кредитоспособности общества.

8. Дивиденды, выплаченные с нарушением правил, предусмотренных статьей 5 настоящих модельных Положений, должны быть возвращены обществу, если будет доказано, что акционеры знали о нарушении процедуры выплаты дивидендов или не могли не знать об этом в силу обстоятельств.

Модельные Положения рекомендуют предусмотреть в законодательстве государств Содружества правило наподобие положений Второй директивы ЕС по законодательству о компаниях. Согласно данному правилу дивиденды, распределенные с нарушением установленного порядка, должны быть возвращены акционерами обществу, если общество докажет, что акционеры знали о нарушении или не могли не знать об этом в силу обстоятельств.

Похожие правила могут быть предусмотрены также для любых других форм распределения активов общества акционерам в ущерб интересам кредиторов.

Статья 6. Право требовать обязательный выкуп

1. Акционер имеет право требовать обязательный выкуп своих акций по цене, определенной независимым оценщиком, если он голосовал против или не участвовал в голосовании на общем собрании акционеров по следующим вопросам:

а) реорганизация;

б) совершение крупной сделки;

в) внесение изменений и дополнений в устав, ограничивающих права акционеров;

г) приостановление преимущественного права приобретения.

Право требовать выкуп является одним из важнейших прав акционеров при выходе из общества при определенных обстоятельствах, если они действовали определенным способом. Данное право наиболее важно в отношении стран с переходной экономикой, где рынки капитала недостаточно ликвидны и акционеры не имеют возможности выразить свое несогласие с определенными действиями общества "голосованием ногами". Часто отсутствуют желающие приобрести акции данного общества, в результате чего миноритарные акционеры сталкиваются с произволом менеджеров, аффилированных с контролирующими акционерами. Право требовать выкуп является альтернативным методом выхода из общества, когда других покупателей акций не существует.

Модельные Положения предлагают, чтобы в законодательстве стран СНГ были четко определены обстоятельства, при которых возникает право требовать выкуп. К возникновению такого права могут привести следующие решения общего собрания акционеров: реорганизация, совершение крупных сделок, внесение изменений и дополнений в устав, которые ограничивают права акционеров, и приостановление преимущественного права. Все эти решения могут существенно повлиять на положение акционеров в обществе и на судьбу их инвестиций. Таким образом, акционеры, которые не согласны с упомянутыми решениями общего собрания акционеров, должны иметь право требовать выкуп своих акций обществом.

Следует подчеркнуть, что процессуальные гарантии для одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, необходимо признать достаточными с точки зрения защиты прав акционеров. Следовательно, при несогласии с совершением таких сделок право требовать выкуп не должно возникать. Однако право выкупа необходимо обеспечивать в случае совершения любой крупной сделки, даже если такая сделка также соответствует признакам сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и к которой применяются только правила одобрения для сделок с заинтересованностью.

2. Если повестка дня общего собрания акционеров включает вопросы, перечисленные в пункте 1 настоящей статьи, акционеры должны быть уведомлены об их праве требовать выкуп в сообщении о проведении общего собрания. Такое уведомление должно включать также цену, по которой акции могут быть выкуплены, и порядок реализации указанного права.

3. Цена выкупа акций должна быть утверждена советом директоров и не может быть ниже рыночной стоимости акций, определенной независимым оценщиком. Акционер, требующий выкупа своих акций, может обжаловать решение совета директоров об установлении цены в суде в срок не позднее трех месяцев со дня принятия решения, повлекшего за собой возникновение указанного права.

4. Право требовать выкуп может быть реализовано в течение не менее 60 дней с момента принятия общим собранием акционеров решения, повлекшего за собой его возникновение. В течение данного периода акционеры имеют право письменно потребовать выкупа своих акций обществом. Не позднее 30 дней с момента завершения срока, в течение которого может быть реализовано право требовать выкуп, общество должно оплатить акции, предъявленные для выкупа.

Модельные Положения предлагают уведомлять акционеров о возникновении у них права требовать выкуп. Сообщение о проведении общего собрания акционеров, на котором предполагается принять решения, могущие привести к возникновению права выкупа, должно включать информацию о цене, по которой будут выкуплены акции, и о процедуре осуществления данного права.

Модельные Положения предусматривают, что цена, по которой акции должны быть выкуплены, определяется советом директоров. Она не может быть ниже рыночной стоимости акций, определенной независимым оценщиком. При этом финансовые последствия решения не должны учитываться при определении рыночной стоимости акций. Важно также отметить, что акционерам следует предоставить право оспорить цену выкупа, утвержденную советом директоров, в судебном порядке. Обжалование может быть предпринято до голосования на общем собрании акционеров. В таком случае решение о цене выкупа принимает суд.

Модельные Положения также предлагают, чтобы акционеры имели право письменно потребовать выкуп своих акций обществом в течение как минимум 60 дней с момента принятия общим собранием акционеров решения, которое привело к возникновению права выкупа. Такое требование должно содержать информацию о месте жительства (нахождения) акционера, требующего выкуп акций, и количестве акций каждой категории (типа), которые предлагается выкупить обществу.

Модельные Положения предусматривают, что общество обязано в течение 30 дней после завершения периода для предъявления требований о выкупе оплатить выкупленные акции.

5. Общество не имеет права выкупать акции, если:

а) номинальная стоимость акций, оставшихся после выкупа размещенных акций, составит менее чем 90% уставного капитала;

б) полностью не оплачен уставный капитал общества;

в) на день принятия решения, которое может привести к возникновению права выкупа, общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством или такие признаки появятся в результате выкупа;

г) на день принятия решения, которое может привести к возникновению права выкупа, стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, определенной уставом, над номинальной стоимостью или станет меньше такого размера в результате выкупа.

Выкуп акций может привести к банкротству и ликвидации общества. Выкуп также способен ослабить защиту прав кредиторов, так как включает определенные выплаты (части) инвестиций акционерам. Исходя из этого модельные Положения предлагают предусмотреть в законодательстве стран СНГ определенные ограничения, указанные в пункте 5 статьи 6 настоящих модельных Положений.

6. Если акционерами предъявлено для выкупа более 10% размещенных акций, общество должно выкупить эти акции пропорционально количеству акций, предъявленных для выкупа каждым акционером.

Для защиты прав акционеров, требующих выкуп своих акций, модельные Положения предлагают ввести такую практику, при которой в случаях, когда для выкупа предъявлено более 10% размещенных акций, общество должно выкупить эти акции пропорционально количеству акций, предъявленных для выкупа каждым акционером.

Статья 7. Доступ к информации

1. Любой акционер имеет право в рабочее время ознакомиться или получить копии документов, к которым акционеры имеют доступ по закону, в порядке, предусмотренном уставом или внутренними документами общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий документов, не может превышать затрат на их изготовление.

Чтобы иметь возможность принимать осмысленные решения о своих инвестициях в общество и осуществлять разумный контроль над деятельностью менеджеров, инвесторы должны иметь право на получение определенной информации. Модельные Положения предлагают предусмотреть в законодательстве стран СНГ список тех документов, к которым акционеры должны иметь доступ. Такой список должен включать, как минимум:

- документы общества, такие как устав с изменениями и дополнениями, а также новую редакцию устава, документ о государственной регистрации общества, документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе, внутренние документы общества;

- финансовую информацию, такую как годовые отчеты, документы бухгалтерского учета и отчетности, заключения ревизионной комиссии, внешнего аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

- информацию об общих собраниях акционеров, такую как протоколы общих собраний акционеров (решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества), заседаний совета директоров общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и коллегиального исполнительного органа общества (правления), бюллетени для голосования, а также доверенности (копии доверенностей) на участие в общем собрании акционеров, списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав;

- другую информацию, такую как проспекты ценных бумаг, списки аффилированных лиц общества, отчеты независимых оценщиков, иные документы, предусмотренные законом, уставом и внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, органов управления общества.

Модельные Положения предусматривают, что акционерам должна быть предоставлена возможность как ознакомления с этими документами, так и получения их копий за плату, которая не может превышать затрат на их изготовление.

Для установления баланса между интересами акционеров и затратами общества, связанными с предоставлением информации, модельные Положения предлагают предоставлять возможность ознакомления с документами только в рабочее время. Общество также может принять внутренний документ, предусматривающий перечень информации, к которой оно должно обеспечить свободный доступ. Более того, уставом общества могут быть предусмотрены документы и информация, доступ к которым обеспечивается обществом, даже если законом это не требуется.

В западных странах доступ к информации обычно предоставляется посредством обязательного раскрытия информации и хранения документов в специальных реестрах, которые публично доступны, в том числе и для кредиторов, как предусмотрено Первой директивой ЕС по законодательству о компаниях. Однако в силу того что такое регулирование является частью законодательства о регистрации юридических лиц, дальнейшие детали в рамках настоящих модельных Положений не обсуждаются.

Важно также отметить, что в развитых странах все большее распространение получает использование новейших технологий в корпоративном управлении. В частности, Отчет о современных основах регулирования в сфере права компаний Европы группы экспертов под руководством Д.Винтера, Принципы корпоративного управления ОЭСР и ряд других документов (в том числе и российский Кодекс корпоративного поведения) рекомендуют, чтобы законодательство разрешало и способствовало применению электронных средств распространения информации о компании.

2. Общество может потребовать предварительного уведомления со стороны акционера о намерении ознакомиться с документами, но не более чем за три дня до планируемого ознакомления.

3. Общество обязано предоставить акционерам возможность ознакомления или копирования документов, к которым акционер имеет доступ в соответствии с законом или уставом общества, в срок не позднее трех дней с момента получения соответствующего требования акционеров.

4. Если общество не предоставило акционерам возможность ознакомиться с документами или получить их копии, они имеют право обжаловать такие действия общества в суд.

Для того чтобы сделать доступ к информации более эффективным, модельные Положения предлагают, чтобы законодательство стран СНГ регулировало процедуру предъявления требования о получении копий документов и процедуру получения таких копий, включая предварительное уведомление акционером общества о своем намерении. После получения такого требования общество обязано в течение трех дней предоставить доступ к информации или копию требуемого документа. В то же время акционерам следует предоставить возможность защиты своих прав на информацию в судебном порядке, если общество не обеспечивает надлежащего доступа к документам и информации. В данном случае суд может принять решение, обязывающее общество предоставить доступ к истребуемой информации.

Права акционеров на информацию могут быть ограничены из соображений конфиденциальности в соответствии с правилами статьи 18 настоящих модельных Положений.

Статья 8. Внеочередная проверка (аудит) по требованию акционеров

1. Акционер или группа акционеров, владеющие в совокупности не менее чем 10% уставного капитала, если уставом не предусмотрено меньшее количество, имеют право требовать проведения внеочередной проверки (аудита) финансово-хозяйственной деятельности общества независимым аудитором, если имеются существенные сомнения в достоверности результатов проверки финансово-хозяйственной деятельности компании.

Модельные Положения предлагают предусмотреть в законодательстве стран СНГ право акционера или группы акционеров, которые владеют акциями, составляющими 10% уставного капитала (если уставом не предусмотрен меньший размер владения акциями), требовать проведения внеочередной проверки (аудита) финансово-хозяйственной деятельности общества независимым аудитором. В то же время необходимо наличие существенных оснований сомневаться в том, что результаты проверки финансово-хозяйственной деятельности компании не соответствуют действительности.

2. По письменному требованию акционеров, предусмотренному пунктом 1 настоящей статьи, совет директоров должен назначить независимого аудитора в течение 60 дней с момента предъявления требования, если уставом не предусмотрен более короткий срок. Если совет директоров не назначит аудитора в течение указанного срока, акционеры, подавшие требование, могут обжаловать действия (бездействие) совета директоров в суд. Акционеры также имеют право предложить кандидатуру независимого аудитора совету директоров или обратиться в суд с требованием о назначении аудитором другого лица вместо назначенного обществом.

3. Проведение внеочередной проверки, предусмотренной пунктами 1 и 2 настоящей статьи, осуществляется за счет общества.

В целях защиты интересов общества от безосновательных требований акционеров модельные Положения предлагают, чтобы требование о проведении внеочередной проверки финансово-хозяйственной деятельности общества было сначала направлено обществу. Это даст совету директоров и менеджерам возможность действовать соответственно: или предоставить необходимую информацию, которая будет достаточной, чтобы развеять опасения акционеров, или убедить их в отсутствии необходимости проведения внеочередной проверки. Срок, предусмотренный для назначения независимого аудитора, должен быть достаточным и разумным. С другой стороны, такой срок не должен быть долгим, потому что причины, вызвавшие необходимость соответствующих действий акционеров, требуют быстрого реагирования. Из этих соображений модельные Положения предлагают установить срок назначения независимого аудитора в 60 дней после получения обществом требования о проведении внеочередной проверки, если уставом не предусмотрен более короткий срок.

В случае если совет директоров вовремя не назначит независимого аудитора, акционеры должны иметь право обратиться в суд с просьбой принять решение по данному вопросу. Также важно, чтобы акционеры имели возможность возразить против кандидатуры независимого аудитора, назначенного обществом (советом директоров) для внеочередной проверки. В таком случае акционеры могут предложить обществу или суду своего кандидата. Затраты на проведение внеочередной проверки должны быть покрыты обществом, чтобы стимулировать акционеров использовать данное право.

Законодательство стран СНГ также может предусмотреть право владельцев определенного пакета голосующих акций потребовать проведения внеочередного аудита финансово-хозяйственной деятельности компании за свой счет. В таком случае привлеченный акционером аудитор должен иметь полный доступ к информации, необходимой для проведения аудита. В то же время в целях защиты интересов всей компании от недобросовестных попыток препятствовать обычной финансово-хозяйственной деятельности посредством частых требований о проведении внеочередных аудитов, даже за свой счет, законодательство может ограничить количество таких аудитов, инициируемых одним и тем же акционером.

4. Независимый аудитор должен представить совету директоров отчет о результатах внеочередной проверки в течение 30 дней с момента начала проверки. Совет директоров обязан уведомить акционеров об отчете аудитора в порядке, предусмотренном для уведомления акционеров об общем собрании акционеров, не позднее чем через 21 день после получения отчета.

Статья 9. Внеочередное собрание акционеров по требованию акционеров

1. Акционер или группа акционеров, владеющие в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества, если уставом не предусмотрено меньшее количество, имеют право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров для обсуждения входящих в компетенцию общего собрания акционеров вопросов, предложенных акционерами.

2. Предложенная акционерами повестка дня внеочередного собрания акционеров не может быть изменена без их согласия. Если повестка дня внеочередного собрания акционеров включает выборы членов совета директоров кумулятивным голосованием, владельцы не менее чем 2% голосующих акций имеют право номинировать кандидатов в совет директоров.

Как правило, созыв и проведение внеочередного общего собрания акционеров являются обязанностью совета директоров в тех случаях, когда проведение такого собрания требуется законом (например, одобрение крупной сделки или сделки с заинтересованностью, значительная потеря капитала и т.п.). Кроме того, право требовать проведения внеочередного собрания акционеров является одним из важных прав миноритарных акционеров, владеющих не менее чем 10% голосующих акций. Такое право может быть предоставлено владельцам меньшего количества акций, если это предусмотрено уставом.

Акционеры, требующие созыва внеочередного собрания, должны иметь возможность предложить вопросы, решения по которым предлагается принять на собрании. В этом случае повестка дня не может быть изменена без согласия указанных акционеров. В то же время совету директоров должно быть позволено предложить акционерам, требующим созыва внеочередного собрания, соответственно изменить (дополнить) повестку дня для приведения предложенных вопросов в соответствие с требованиями законодательства.

Модельные Положения предусматривают, что акционеры, не являющиеся инициаторами созыва внеочередного собрания, не имеют права предлагать вопросы в повестку дня такого собрания. Предложенным исключением из этого правила является случай, когда в повестку дня включен вопрос об избрании членов совета директоров кумулятивным голосованием. Если бы другие акционеры не имели возможности номинировать кандидатов в совет директоров, то предложенные акционерами-инициаторами кандидаты почти автоматически были бы избраны в совет директоров (в силу того, что при кумулятивном голосовании избранными являются кандидаты, получившие голосов больше других). Модельные Положения предлагают, чтобы совет директоров в таком случае проинформировал других акционеров о возможных последствиях в случае отсутствия предложений по дополнительным кандидатам. Однако законодательство стран СНГ может предусмотреть право акционеров, владеющих не менее чем 10% голосующих акций, предлагать вопросы в повестку дня внеочередного собрания акционеров, созываемого другими акционерами. Это позволит сэкономить средства компании, затрачиваемые на проведение собрания акционеров. Однако в данном случае необходимо предусмотреть процедуры для внесения таких предложений и уведомления акционеров об окончательной повестке дня внеочередного собрания.

3. Совет директоров обязан принять решение о проведении внеочередного собрания акционеров по требованию акционеров с предложенной ими повесткой дня в срок не позднее 14 дней с момента получения требования. Внеочередное собрание акционеров должно быть проведено не позднее чем через 40 дней с момента получения требования акционеров. Если повестка дня предложенного внеочередного собрания акционеров включает избрание членов совета директоров кумулятивным голосованием, то такое собрание должно состояться не позднее чем через 60 дней с момента получения требования.

Совет директоров обязан уведомить акционеров, имеющих право участвовать во внеочередном собрании акционеров, не позднее чем за 14 дней до собрания в порядке, предусмотренном для уведомления об общем собрании акционеров.

Если повестка дня предложенного внеочередного собрания акционеров включает избрание членов совета директоров кумулятивным голосованием, акционеры должны быть уведомлены не позднее чем за 40 дней до собрания. Акционер или группа акционеров, владеющие в совокупности не менее чем 2% голосующих акций, имеют право предложить кандидатов в совет директоров в течение 14 дней с момента получения сообщения о проведении внеочередного собрания. При этом предложение кандидатов осуществляется в порядке, предусмотренном в случае предложения кандидатов для избрания членов совета директоров на годовом общем собрании акционеров.

Совет директоров обязан уведомить акционеров, имеющих право участвовать во внеочередном собрании акционеров, об окончательном списке кандидатов в совет директоров не позднее чем за 14 дней до проведения собрания.

Модельные Положения предлагают предусмотреть в законодательстве стран СНГ эффективную процедуру подготовки к проведению внеочередного собрания акционеров. Совет директоров должен иметь достаточно времени, чтобы собраться и принять решение о созыве собрания. Однако, учитывая тот факт, что обычно вопросы, предложенные для обсуждения на внеочередном собрании акционеров, требуют быстрого реагирования, модельные Положения предлагают срок, не превышающий 14 дней после получения обществом требования акционера. Как только требование получено, совет директоров должен принять решение и провести собрание не позднее чем через 40 дней после получения требования.

Если повестка дня предложенного собрания включает избрание членов совета директоров кумулятивным голосованием, то такое собрание должно быть проведено в более поздний срок, но не позднее чем через 60 дней после получения требования. Такой срок даст возможность акционерам, владеющим не менее чем 2% голосующих акций, номинировать кандидатов в совет директоров. Процедура для номинирования кандидатов является такой же, как и в случае избрания совета директоров на годовом общем собрании акционеров. Процедура также должна предусматривать достаточно времени для предварительного направления бюллетеней для голосования и уведомления акционеров об окончательном списке кандидатов в совет директоров (не позднее чем за 14 дней до проведения собрания).

4. Письменное требование о проведении внеочередного собрания акционеров должно содержать повестку дня, формулировку решений, предложенных требующим акционером (группой акционеров), и быть подписано требующим акционером. Требование должно также содержать объяснение причин созыва внеочередного собрания.

5. Совет директоров может отказать в созыве внеочередного собрания акционеров, только если:

а) требующий акционер (группа акционеров) не владеет количеством голосующих акций, предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи;

б) ни один из вопросов предложенной повестки дня не входит в компетенцию общего собрания акционеров;

в) письменное требование о проведении внеочередного собрания акционеров не содержит информацию, предусмотренную пунктом 4 настоящей статьи;

г) закон или устав не предоставляет акционеру права предлагать данный вопрос в повестку дня общего собрания акционеров.

Модельные Положения предлагают предусмотреть в законодательстве стран СНГ письменную форму требования о проведении внеочередного собрания акционеров и определить его содержание: вопросы для обсуждения, решения, предложенные для принятия общим собранием, а также причины созыва внеочередного собрания. Также требование о созыве собрания должно быть подписано всеми требующими акционерами или их представителями.

В целях защиты прав акционеров от злоупотреблений со стороны совета директоров совет должен иметь право отказать в созыве внеочередного собрания только по ограниченным основаниям, исчерпывающий список которых должен быть предусмотрен в законе.

Для защиты прав миноритарных акционеров модельные Положения предлагают предусмотреть в законодательстве государств Содружества исчерпывающий список тех вопросов, которые могут быть предложены в повестку дня исключительно советом директоров.

6. Если совет директоров не принимает решения о созыве внеочередного собрания акционеров в предусмотренный срок или отказывает в его проведении, требующий акционер может обжаловать действия (бездействие) совета директоров в суд. Суд может обязать совет директоров провести внеочередное собрание или предоставить требующему акционеру право провести собрание от имени общества.

Акционеры должны быть защищены в случаях, когда совет директоров отказывает в созыве собрания или вообще не принимает решения по данному вопросу. Авторы модельных Положений полагают, что требующий акционер в таком случае должен иметь возможность обратиться в суд с просьбой обязать совет директоров провести внеочередное собрание акционеров. Роль суда при этом очень важна, так как он должен рассмотреть законность отказа совета директоров в созыве внеочередного собрания акционеров. В то же время требующие акционеры не должны иметь права проводить общее собрание акционеров от имени общества без предварительного обращения в суд. Это позволит избежать ситуации, когда несколько внеочередных собраний акционеров одного и того же общества проводятся параллельно разными группами акционеров.

7. Затраты на проведение внеочередного собрания акционеров несет общество.

Модельные Положения предусматривают, что общество должно нести затраты на проведение внеочередного собрания акционеров, инициированного по требованию акционеров. Процедурные гарантии реализации настоящего права достаточны для защиты интересов общества от злоупотребления акционерами своим правом.

Статья 10. Кумулятивное голосование

1. Уставом общества может быть предусмотрено, что члены совета директоров избираются кумулятивным голосованием. Если члены совета директоров были избраны кумулятивным голосованием, то прекращение их полномочий возможно только по отношению ко всем членам совета.

2. При кумулятивном голосовании каждая голосующая акция предоставляет ее владельцу количество голосов, равное количеству членов избираемого совета директоров. Акционер имеет право отдать все свои голоса в пользу одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами по своему усмотрению. Голосование по всем кандидатам должно проводиться одновременно. Голоса, поданные в пользу каждого кандидата, подсчитываются отдельно. Избранными в совет директоров считаются кандидаты, получившие наибольшее количество голосов.

Кумулятивное голосование считается одним из механизмов, позволяющих миноритарным акционерам коллективно избрать своего представителя в совет директоров. Несмотря на то что в закон Российской Федерации "Об акционерных обществах" недавно были внесены изменения, согласно которым кумулятивное голосование является обязательным для всех акционерных обществ, модельные Положения не предусматривают данного положения. Однако общества могут добровольно предусмотреть кумулятивное голосование в уставе. Такое предложение мотивировано тем, что кумулятивное голосование требует достаточно распыленной структуры собственности общества, сравнительно большого количества членов совета директоров, а также способности акционеров организовываться и коллективно реализовать преимущества данной системы голосования. Кумулятивное голосование имеет свою цену, и, в целом, оно не очень четко понимается всеми. Вследствие избрания представителя миноритарных акционеров в совете директоров может возникнуть разделение на два "лагеря". Кумулятивное голосование не предусмотрено в развитых западных системах. Оно существует в США и Канаде, однако не часто используется на практике.

Модельные Положения предусматривают, что досрочное прекращение полномочий членов совета директоров, избранных кумулятивным голосованием, возможно только по отношению ко всем членам (хотя технически возможно также прекращение полномочий отдельного директора, как это предусмотрено в Канаде). Такая система индивидуального прекращения полномочий достаточно сложна в применении и требует абсолютного большинства голосов акционеров, участвующих в общем собрании.

Важно отметить, что существуют также другие механизмы, с помощью которых миноритарные акционеры могут иметь своего представителя в совете директоров. Нередко стратегические инвесторы требуют, чтобы положения устава позволяли им назначить одного или нескольких членов совета директоров. Национальное законодательство стран СНГ может предусмотреть такую возможность. Чтобы защитить права остальных акционеров, можно ограничить общее число назначаемых таким образом членов совета директоров.

Раздел 2

ПРАВА ГОСУДАРСТВА КАК АКЦИОНЕРА

Статья 11. Права государства как акционера

1. Государство как акционер имеет те же права, что и акционер - физическое лицо и акционер - юридическое лицо, владеющие акциями той же категории (типа).

2. Государство может иметь золотую акцию в стратегически важных обществах, которые признаются таковыми законом.

3. Золотая акция может предоставлять только следующие специальные права:

а) на одобрение сделок, предусмотренных уставом, за исключением сделок в ходе обычной хозяйственной деятельности;

б) на одобрение решений общего собрания акционеров по следующим вопросам:

- реорганизация;

- ликвидация;

- увеличение уставного капитала;

- назначение члена совета директоров;

- наложение вето на приобретение контроля не позднее чем через 30 дней после уведомления о таком приобретении.

4. Принятые обществом решения по вопросам, указанным в пунктах а) и б) настоящей статьи, не вступают в силу без одобрения органа государства, уполномоченного осуществлять права по золотой акции.

5. Специальные права, предоставляемые золотой акцией, могут быть реализованы только в целях защиты прав и законных интересов государства, его безопасности или защиты прав и законных интересов граждан. Осуществление государством права золотой акции может быть обжаловано в суд.

Баланс интересов частных инвесторов и государства - акционера общества является одним из важных вопросов в странах СНГ. Как правило, принцип равного отношения к акционерам предполагает, что не имеет значения тот факт, кем является акционер: частным лицом, юридическим лицом или государством. Однако настоящие модельные Положения признают наличие определенных интересов государства в поддержании своего влияния в особых компаниях в интересах общественности посредством осуществления специальных прав. В государствах Содружества, например, золотая акция является полезным инструментом для государства, позволяющим ему сохранять свою долю в уставном капитале общества в стратегически важных компаниях в течение переходного периода. Следовательно, специальные права государства должны быть предусмотрены корпоративным законодательством, а не законодательством о приватизации. Предоставление государству таких прав не редкость и в западных странах. Суд Европейского Союза подтвердил легитимность золотых акций в некоторых исках: хотя в некоторых из этих споров золотые акции были отменены, все же Европейский суд признал правомерность существования золотой акции при соблюдении определенных требований.

Предложенное правило золотой акции является попыткой найти разумный баланс между (иногда конкурирующими) интересами, отраженными в принципе "одна акция - один голос", и специальными правами государства.

Модельные Положения предлагают ограничить специальные права государства на участие в управлении обществом по золотой акции вопросами, указанными в пункте 3 настоящей статьи модельных Положений, исходя из того, что золотая акция является отклонением от принципа равного отношения ко всем акционерам независимо от того, кем они являются. Более того, такое ограничение позволит инвесторам заранее знать, что может сделать государство, обладая золотой акцией.

Процедура реализации прав на управление по золотой акции обычно регулируется отдельным законодательным актом. В частности, такой закон должен детально регулировать не только процедуру одобрения решений общества по вопросам, указанным в пунктах а) и б), но и процедуру назначения члена совета директоров, предусмотренного пунктом в), а также процедуру и последствия наложения вето на приобретение контроля.

Раздел 3

ОБЯЗАННОСТИ АКЦИОНЕРОВ

Статья 12. Ограниченная ответственность акционеров

1. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

2. Исключения из правила, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, могут быть установлены только законом.

3. Акционеры, не полностью оплатившие свои акции, несут солидарную с обществом ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной суммы.

Как правило, акционеры не отвечают по обязательствам общества. Принцип ограниченной ответственности защищает инвесторов от убытков компании, тем самым ограничивая ответственность акционера стоимостью принадлежащих ему акций. В интересах правовой определенности и с целью стимулировать увеличение корпоративного финансирования посредством приобретения акций в различных правовых системах в определенных случаях существуют некоторые исключения из настоящего принципа. Более того, такие исключения не могут быть урегулированы учредительными документами общества. Они должны регулироваться исключительно законом. Статьи 15 и 16 настоящих модельных Положений являются примерами таких исключений.

Принцип ограниченной ответственности основан на том, что акции должны быть оплачены полностью. Следовательно, в случаях, когда акции не полностью оплачены, нет оснований для предоставления акционеру ограниченной ответственности потенциально за счет кредиторов общества.

Ответственность, предусмотренная пунктом 3 настоящей статьи модельных Положений, прекращается при соответствующем уменьшении уставного капитала, как это предусмотрено пунктом 6 статьи 13 модельных Положений.

Статья 13. Обязанность акционера полностью оплатить акции

1. Акционер обязан полностью оплатить размещенные ему акции. Не допускается освобождение акционера от этой обязанности, в том числе и посредством зачета требований против общества.

2. Акции могут быть оплачены денежными средствами, а также имуществом, имущественными правами и другими правами, которые имеют денежную оценку (далее - в неденежной форме). При учреждении общества форма оплаты акций определяется соглашением учредителей, а при размещении дополнительных акций - решением о размещении акций. Неденежные средства подлежат оценке в соответствии с требованиями статьи 14 настоящих модельных Положений.

3. При учреждении общества акционеры обязаны оплатить как минимум 50% полной стоимости акций при оплате денежными средствами на момент государственной регистрации общества. Акционеры обязаны полностью оплатить акции в течение одного года с момента государственной регистрации общества, если уставом не предусмотрен более короткий срок. В случае размещения дополнительных акций такие акции должны быть полностью оплачены до момента государственной регистрации отчета о результатах выпуска акций.

4. Оплата неденежными средствами должна быть произведена полностью до момента государственной регистрации общества при учреждении или отчета о результатах выпуска акций при размещении дополнительных акций.

5. Не полностью оплаченные акции не предоставляют права голоса их владельцам, если иное не предусмотрено уставом. Уставом могут быть предусмотрены дробные акции, предоставляющие часть голоса по не полностью оплаченной акции.

6. Если акции не оплачены полностью в течение периода, предусмотренного пунктом 3 настоящей статьи, то право собственности на акции, стоимость которых соответствует не оплаченной за акции сумме, переходит в собственность общества с последующим списанием с лицевого счета акционера по представлению общества в соответствии с законодательством.

7. Уставом или соглашением учредителей могут быть предусмотрены взыскание неустойки (штрафа, пени) и компенсация убытков за неисполнение обязанности по оплате акций.

Самой важной (и часто единственной) обязанностью акционеров является обязанность полностью оплатить акции общества. Эта обязанность является предпосылкой и основанием возникновения различных прав акционеров. Таким образом, во многих правовых системах у акционеров не возникает права голоса до момента полной оплаты акций, если уставом не предусмотрено иное. В пункте 5 настоящей статьи предлагается такая возможность посредством части голоса, предоставляемого оплаченной частью акции.

Важно отметить, что запрет на возможность оплаты акций путем зачета требований против общества, предусмотренный пунктом 1 настоящей статьи, не исключает возможности конвертации долгового обязательства общества в его акции. В таком случае, однако, долговое обязательство должно рассматриваться в качестве неденежного средства, используемого для оплаты акций, и должно быть оценено надлежащим образом, как это предусмотрено статьей 14 настоящих модельных Положений.

Большинство законов в странах СНГ позволяет акционерам оплатить только часть стоимости акций при учреждении общества. Такая возможность облегчает учреждение акционерных обществ, тем самым стимулируя создание новых предприятий. Однако, учитывая публичную сущность акционерных обществ, интересы предпринимателей должны быть сбалансированы с интересами кредиторов и других заинтересованных лиц. По этой причине в дополнение к защите, предусмотренной пунктом 3 статьи 12 настоящих модельных Положений, акционеры обязаны полностью оплатить свои акции, как правило, в течение одного года. Данный период не должен превышать одного года, так как в противном случае уставный капитал общества (который является одной из гарантий защиты интересов кредиторов) не будет полностью сформирован в течение достаточно долгого времени. В случае эмиссии дополнительных акций необходимости для отступления от правила полной оплаты акций не существует, поэтому такие акции должны быть оплачены полностью при размещении. Что касается акций, оплачиваемых неденежными средствами, то они должны быть полностью оплачены при размещении во всех случаях. Требование полной оплаты акций связано также с полномочием удостоверять соблюдение настоящих требований органом государственной регистрации юридических лиц и (или) регулятором рынка ценных бумаг.

Законодательство государств Содружества должно с осторожностью подходить к правам общества в случае просрочки оплаты акций. Во многих правовых системах акционер теряет акции в количестве, равном неоплаченной сумме. Уставом общества могут быть предусмотрены штрафные санкции. Положение о взыскании процентов в случае просрочки оплаты акций также может быть предусмотрено законом, в дополнение к уставу. Помимо этого, можно регулировать возникновение обязанности акционера вернуть обществу не полностью оплаченные акции или автоматически после наступления последнего срока оплаты, или после предварительного требования общества об оплате (например, за один месяц до истечения срока).

Статья 14. Оценка вкладов в неденежной форме

1. Оценка вкладов в неденежной форме при учреждении акционерного общества утверждается учредителями, а при размещении дополнительных акций - советом директоров.

2. Оценка вкладов в неденежной форме должна описывать стоимость оцениваемых средств за последние шесть месяцев, предшествующих размещению акций при учреждении общества, или на день размещения при эмиссии дополнительных акций.

3. Оценка вкладов в неденежной форме сопровождается отчетом независимого оценщика, назначенного учредителями общества при его учреждении или советом директоров при размещении дополнительных акций. Отчет оценщика должен содержать:

а) номинальную стоимость акций, которые частично или полностью оплачиваются неденежными средствами;

б) описание неденежных средств (в случае необходимости включая каждый отдельный предмет имущества и сумму денежных средств);

в) метод и дату оценки;

г) заключение о соотношении определенной стоимости и номинальной стоимости акций;

д) информацию об оценщике.

4. Денежная оценка неденежных средств учредителей при учреждении общества или совета директоров при эмиссии дополнительных акций не может быть выше стоимости, определенной независимым оценщиком.

5. Информация об отчете оценщика и привлеченном независимом оценщике должна раскрываться в соответствии с требованиями законодательства.

6. Привлечение независимого оценщика не требуется, если:

а) стоимость вклада в неденежной форме не превышает ______;

б) вклад в неденежной форме состоит из акций и других конвертируемых ценных бумаг, которые были предметом публичного размещения, если такие ценные бумаги включены в котировальные списки на фондовом рынке.

7. Учредители общества при его учреждении и члены совета директоров при эмиссии дополнительных акций несут солидарную ответственность в течение трех лет с момента регистрации акционерного общества или результатов размещения акций в пределах разницы между реальной стоимостью вклада в неденежной форме и оцененной стоимостью.

Одной из важнейших гарантий защиты прав инвесторов является требование о независимой оценке вкладов в неденежной форме. Определение реальной стоимости имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал общества, учредителями при учреждении общества или советом директоров при эмиссии дополнительных акций может потенциально привести к неправильной (заниженной или завышенной) оценке таких вкладов или другим формам злоупотреблений. Поэтому модельные Положения подчеркивают важность отчета независимого оценщика в определении справедливой стоимости вкладов в неденежной форме. Такой подход соответствует регулированию в западных странах, в частности правилам, предусмотренным Второй директивой ЕС по законодательству о компаниях.

Модельные Положения предлагают, чтобы отчет независимого оценщика был обязательным требованием, за исключением случаев, когда механизм рыночной оценки уже существует или законодатель исключает сравнительно небольшие вклады, предусмотрев определенный денежный предел. Также модельные Положения предлагают предусмотреть в законодательстве стран СНГ положение о минимальной информации, которая должна быть включена в отчет независимого оценщика, и требование о надлежащем публичном раскрытии такой информации.

Статья 15. Субсидиарная ответственность при банкротстве

Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана виновными действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то указанные акционеры и другие лица в случае недостаточности имущества общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Ограниченная ответственность акционеров, как отмечалось выше, является одним из основополагающих принципов современного акционерного общества, где собственность отделена от контроля. Крупные (контролирующие) акционеры, однако, имеют возможность влиять на решения общества и предопределять их, что оправдывает исключение из общего правила ограниченной ответственности. Крупные (контролирующие) акционеры могут злоупотребить такой властью в собственных интересах. В результате интересы миноритарных акционеров и кредиторов общества могут пострадать. Поэтому во многих странах законодательство предусматривает определенную особую форму ответственности контролирующего акционера в дополнение к требованию о раскрытии информации о владении контролирующим интересом в уставном капитале общества (последнее обсуждается в статье 17 настоящих модельных Положений) или о наличии неисполнительных директоров в составе совета директоров, которые будут действовать в интересах миноритарных акционеров. Такое мнение также поддерживается в статьях 35 и 36 Общих принципов законодательства стран с переходной экономикой.

Ограниченная ответственность помогает стимулировать (национальные и иностранные) инвестиции и принятие рисков, которые особенно необходимы для государств Содружества в условиях переходной экономики. Таким образом, очень важно с большой точностью определять границы такой ответственности, предусмотренной настоящими модельными Положениями.

Во-первых, ограниченная ответственность относится к лицам, которые имеют право давать обязательные указания или иным образом определять действия акционерного общества в силу владения крупной долей в уставном капитале общества или специальным правом, предусмотренным в контракте с компанией и (или) уставе общества.

Во-вторых, ответственность возникает тогда, когда действия или бездействие такого лица приводят к несостоятельности общества. В некоторых странах предусмотрены другие основания возникновения ответственности, такие как, например, долгосрочное, устойчивое негативное воздействие на бизнес-политику общества. Однако модельные Положения рекомендуют использовать банкротство в качестве основания субсидиарной ответственности в странах СНГ.

В-третьих, ответственность возникает только в том случае, если несостоятельность является результатом виновных действий (бездействия) лиц, перечисленных в настоящей статье. Это означает, что ответственность может быть наложена только в ситуации, когда акционер или иное лицо действовали с очевидной целью довести общество до банкротства и обмануть кредиторов компании.

В-четвертых, необходимо предусмотреть субсидиарность ответственности, т.е. наступление ответственности только в случае отсутствия средств самой компании для удовлетворения обязательств перед кредиторами.

Статья 16. Ответственность основного (материнского) общества

1. Основное (материнское) общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, когда такое право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества, несет солидарную с дочерним обществом ответственность по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

2. Акционеры дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Убытки считаются причиненными по вине основного общества только в том случае, когда основное общество использовало имеющиеся у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.

Основная (материнская) компания является особым типом контролирующего акционера. В дополнение к стандартным механизмам контроля, предоставляемым доминирующей долей собственности, общества могут иметь дополнительные возможности влиять на принятие решений их дочерними обществами. В ряде стран, включая Россию, законодательство позволяет материнской компании давать обязательные указания дочерней компании, если данное право предусмотрено уставом дочернего общества или договором с ним. Это позволяет объединенным бизнес-группам иметь определенные преимущества, такие как обособленность отдельных юридических лиц, ограниченная ответственность и координированное экономическое поведение. С другой стороны, данная практика открывает дорогу возможным посягательствам на права и интересы кредиторов и других (миноритарных) акционеров дочернего общества посредством неправильного использования активов, снижения капитализации дочернего общества или, в конце концов, обмана кредиторов и миноритарных акционеров путем умышленного банкротства общества.

По данной причине в ряде стран предусмотрены дополнительные гарантии защиты прав кредиторов и акционеров в таких ситуациях. В целях защиты прав кредиторов модельные Положения предлагают два исключения из общего принципа ограниченной ответственности.

Во-первых, когда основное общество имеет право давать обязательные для исполнения указания дочернему обществу, то основное обоснование ограниченной ответственности - разделение контроля от риска - отсутствует. В таких случаях нет оснований для обременения кредиторов за счет контролирующих акционеров. Однако в то же время важно, чтобы законодательство не слишком расширяло ответственность инвесторов (основных обществ). С учетом этого модельные Положения предлагают предусмотреть солидарную ответственность основной компании только в тех случаях, когда право давать обязательные указания предусмотрено или в уставе дочернего общества, или в договоре с ним.

Во-вторых, похожие основания для расширения ответственности материнской компании возникают, когда умышленные действия (бездействие) основного общества приводят к несостоятельности дочернего общества (см. также статью 15 настоящих модельных Положений).

В целях защиты прав миноритарных акционеров дочернего общества модельные Положения предлагают общий стандарт защиты, который предусматривает предоставление акционерам права возбудить иск против основного общества с требованием о компенсации убытков, причиненных дочернему обществу. Исходя из необходимости предоставления расширенной защиты прав миноритарных акционеров дочернего общества, данное правило не предусматривает какой-либо минимальной доли владения акциями для возникновения права на возбуждение иска. Однако, чтобы не сделать инвестирование посредством учреждения дочерних обществ непривлекательным, данное правило ограничено только убытками, причиненными материнской компанией умышленно в результате исполнения обязательных указаний дочерней компанией.

Статья 17. Обязанность раскрыть информацию о владении контролирующим интересом в обществе

1. Физическое или юридическое лицо, которое прямо или косвенно приобретает или отчуждает акции общества, чьи акции котируются на фондовых биржах, обязано уведомить общество и регулятора рынка ценных бумаг в течение семи календарных дней о размере доли голосующих акций, которыми оно владеет после приобретения или отчуждения, если размер доли голосующих акций превышает или опускается ниже 10, 20, 33, 50 и 66 процентов.

Раскрытие информации о структуре собственности общества обеспечивает то, что каждое заинтересованное лицо знает, кто является акционерами общества, как контролирующими, так и миноритарными. В то же время информированность о том, кто является акционерами общества, позволяет соблюдать правила одобрения сделок по приобретению контроля и сделок с заинтересованностью. Однако, когда акции общества обращаются на рынке ценных бумаг, общество само часто не знает, кто его акционеры, в силу того, что бенефициарные (реальные) собственники не всегда регистрируются в реестре владельцев ценных бумаг общества. По этой причине модельные Положения предлагают предусмотреть в законодательстве стран СНГ, что реальные собственники акций свыше определенного предела обязаны раскрывать информацию об их собственности на голосующие акции обществу и регулятору рынка ценных бумаг.

Раскрытие информации о бенефициарных собственниках должно быть обязательным с момента, когда собственность акционера прямо или косвенно превышает 10%-ный порог. Следующими порогами являются 20, 33, 50 и 66 процентов голосующих акций. Законодательство отдельных государств Содружества может предусматривать более низкий начальный порог, например 5%. Важно отметить, что требование о раскрытии вступает в силу при превышении порога не только для физического, но и для юридического лица, как при превышении данных порогов, так и при их снижении (после первичного превышения 10%-ного порога).

Требование о раскрытии бенефициарной собственности возникает не только в том случае, когда одно лицо приобретает или отчуждает акции упомянутого количества, но и в случаях, когда данное лицо владеет правами голоса:

- которыми владеют другие лица от своего имени, но в интересах данного лица;

- которыми владеет юридическое лицо, контролируемое данным лицом;

- которыми владеет третье лицо, заключившее с данным лицом письменное соглашение, обязывающее их осуществлять в течение длительного времени общую политику в отношении управления обществом посредством совместного осуществления права голоса;

- которые данное лицо или лица, упомянутые выше, могут приобрести по инициативе данного лица в силу формального договора. В таком случае раскрытие информации должно осуществляться с момента заключения такого договора;

- предоставляемыми акциями, которые депонируются данному лицу, в силу чего данное лицо может осуществлять права, вытекающие из акций, по своему усмотрению в случае отсутствия указаний от владельцев таких акций.

Необходимо отметить, что требование об информировании регулятора рынка ценных бумаг является достаточным лишь в том случае, если такое раскрытие считается публичным раскрытием информации согласно национальному законодательству о ценных бумагах. В противном случае необходимо предусмотреть альтернативные механизмы публичного раскрытия информации, чтобы сделать ее доступной инвесторам. Опубликование в печати или раскрытие организатору торгов может рассматриваться в качестве таких вариантов.

Представленные в настоящих модельных Положениях принципы регулирования раскрытия бенефициарной собственности соответствуют положениям Директивы ЕС N 34 от 28 мая 2001 года о принятии ценных бумаг в официальные котировальные листы фондовых рынков и информации, публикуемой о таких ценных бумагах.

2. Лицо, обязанное раскрывать информацию согласно требованиям пункта 1 настоящей статьи, не имеет права осуществлять права голоса, предоставляемые акциями, если не соблюдено требование раскрытия информации о владении акциями.

Чтобы реализовать требования, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, необходимо предусмотреть надлежащие санкции в случае несоблюдения таких требований. Модельные Положения предусматривают, что такой санкцией может быть лишение возможности осуществлять права голоса, вытекающие из акций.

Статья 18. Другие обязанности акционеров

1. Акционер, который в соответствии с законом, требованиями устава или внутренних документов общества имеет доступ к конфиденциальной информации или документам, не имеет права публично раскрывать данную информацию или документы, кроме как в целях осуществления прав, предусмотренных законом. Если акционер в результате нарушения данного требования причиняет ущерб обществу, то он несет ответственность за причиненный ущерб в порядке, установленном законодательством.

2. Другие обязанности акционеров не могут быть предусмотрены уставом или иными внутренними документами общества.

Обязанность полностью оплатить приобретенные акции является основной. Сущность юридических лиц на основе объединения капиталов, таких как акционерные общества, состоит в том, что финансовая инвестиция является первичной причиной для участия в юридическом лице. Что касается таких юридических лиц, как общества с ограниченной ответственностью (в ограниченном смысле) и товарищества, большее значение имеют конкретные личности и их вклады. Следовательно, законодательство об акционерных обществах должно обеспечить, чтобы акционеры не обременялись дополнительными обязанностями. Если такие обязанности все-таки будут предусмотрены, то это должно быть сделано, как правило, на законодательном уровне, а не на уровне устава или внутренних документов компании.

Примером дополнительной обязанности является обязанность не раскрывать конфиденциальную информацию и документы. Следует отметить, что настоящая статья не затрагивает использование инсайдерской информации. В таких случаях важно заранее предусмотреть критерии конфиденциальности в законодательстве и внутренних документах общества. Соответственно, акционеры должны использовать конфиденциальную информацию добросовестно в целях осуществления своих законных прав. Акционеры несут ответственность, если в результате несоблюдения требования о конфиденциальности информации обществу причинен ущерб.

Раздел 4

ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ АКЦИОНЕРОВ

Статья 19. Голосование по доверенности

1. Акционеры - владельцы голосующих акций имеют право участвовать в общем собрании акционеров лично или через своих представителей.

Право на участие в общем собрании является одним из основных прав акционеров. Поскольку не все акционеры располагают временем для подготовки к собранию и присутствия на нем, они должны иметь возможность участвовать в собрании через своих представителей.

2. Право представителя акционера на участие в общем собрании акционеров должно быть подтверждено доверенностью, удостоверенной надлежащим образом. Доверенность должна быть составлена в письменной форме и предъявлена обществу при регистрации участников общего собрания акционеров.

Акционер имеет право в любое время заменить или отозвать своего представителя и лично принять участие в общем собрании акционеров.

Модельные Положения устанавливают, что право представлять акционера на общем собрании обеспечивается выдачей доверенности. Эта доверенность должна быть оформлена надлежащим образом, в соответствии с требованиями национального законодательства. Нотариальное удостоверение не является единственным способом оформления доверенности. Доверенность должна быть предъявлена при регистрации участников общего собрания акционеров для уведомления акционерного общества об участии представителя акционера в собрании.

Акционер должен иметь право в любое время заменить своего представителя, изменить данные ему указания, аннулировать доверенность и лично принять участие в общем собрании акционеров.

3. Член органа управления акционерным обществом или иное лицо, действующее от имени акционерного общества, может публично предложить свою кандидатуру для назначения представителем акционеров на общем собрании или предложить свою кандидатуру акционеру (группе акционеров), владеющему не менее чем 2% голосующих акций общества, при соблюдении следующих правил:

а) действие доверенности распространяется только на одно общее собрание акционеров и на перенесенное на другой срок или повторно созванное собрание с той же повесткой дня;

б) акционер имеет право отозвать доверенность в любое время. Любые изменения условий доверенности вступают в силу с момента уведомления об этом общества;

в) предложение о выдаче доверенности должно быть сделано в письменной форме и включать, как минимум, перечисленные ниже сведения:

- повестка дня общего собрания акционеров;

- решения общего собрания акционеров, предложенные органами управления акционерным обществом;

- предложение акционеру дать своему представителю указания по голосованию;

- информация о том, как представитель будет голосовать при отсутствии указаний по голосованию.

Орган акционерного общества, осуществляющий регистрацию акционеров и их представителей для участия в общем собрании акционеров, обязан следить за выполнением требований настоящего пункта.

В пункте 3 настоящей статьи указаны требования к доверенности, запрашиваемой кандидатом в представители всех акционеров или акционера (группы акционеров), который владеет не менее чем 2% голосующих акций. Любое предложение, сделанное через средства массовой информации или путем объявления, направленное неограниченному кругу лиц, считается публичным предложением. Акционеру (группе акционеров), являющемуся владельцем определенного пакета голосующих акций, может быть направлено прямое предложение. Размер такого пакета установлен на уровне 2%, поскольку именно такой пакет дает право на внесение предложений в повестку дня общего собрания акционеров. Если национальное законодательство стран СНГ предусматривает более значительный размер пакета для внесения предложений в повестку дня, можно соответствующим образом изменить и размер пакета, указанный в пункте 3.

Далее, пункт 3 настоящей статьи регулирует подачу предложения о представительстве членом органа управления акционерным обществом или иным лицом, действующим по поручению акционерного общества. Путем включения в данный пункт предложения со стороны иного лица обеспечивается дополнительная защита интересов акционеров (особенно акционеров, являющихся сотрудниками акционерного общества).

Существует два варианта оформления предложения о представительстве: лицо может предлагать свои услуги или услуги другого лица в качестве представителя акционера (акционеров). В обоих случаях акционеру предлагается действовать определенным образом, что может противоречить его интересам, если не будут соблюдены определенные требования, указанные в данном пункте статьи.

Все эти требования нацелены на обеспечение максимального раскрытия информации о передаче права на голосование.

Для реализации указанных правил модельные Положения предусматривают, что законодательство государств Содружества должно включать требование, согласно которому лицо, выдвинувшее предложение о представительстве, обязано представить доказательства выполнения условий реализации права на представительство. Эти доказательства должны быть проверены органом акционерного общества, осуществляющим регистрацию акционеров и их представителей для участия в общем собрании акционеров.

4. Представитель акционера обязан голосовать в соответствии с указаниями акционера, содержащимися в доверенности.

Страницы: Стр.1 | Стр.2 | Стр.3 |