ПОИСК ДОКУМЕНТОВ

Постановление Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств № 25-7 "О модельных законодательных Положениях для государств - участников СНГ о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг"

Текст документа с изменениями и дополнениями по состоянию на ноябрь 2013 года

< Главная страница

Стр. 2

Страницы: | Стр. 1 | Стр. 2 | Стр. 3 | Стр. 4 |

Принцип ограниченной ответственности основан на том, что акции должны быть оплачены полностью. Следовательно, в случаях, когда акции не полностью оплачены, нет оснований для предоставления акционеру ограниченной ответственности потенциально за счет кредиторов общества.

Ответственность, предусмотренная пунктом 3 настоящей статьи модельных Положений, прекращается при соответствующем уменьшении уставного капитала, как это предусмотрено пунктом 6 статьи 13 модельных Положений.

Статья 13. Обязанность акционера полностью оплатить акции

1. Акционер обязан полностью оплатить размещенные ему акции. Не допускается освобождение акционера от этой обязанности, в том числе и посредством зачета требований против общества.

2. Акции могут быть оплачены денежными средствами, а также имуществом, имущественными правами и другими правами, которые имеют денежную оценку (далее - в неденежной форме). При учреждении общества форма оплаты акций определяется соглашением учредителей, а при размещении дополнительных акций - решением о размещении акций. Неденежные средства подлежат оценке в соответствии с требованиями статьи 14 настоящих модельных Положений.

3. При учреждении общества акционеры обязаны оплатить как минимум 50% полной стоимости акций при оплате денежными средствами на момент государственной регистрации общества. Акционеры обязаны полностью оплатить акции в течение одного года с момента государственной регистрации общества, если уставом не предусмотрен более короткий срок. В случае размещения дополнительных акций такие акции должны быть полностью оплачены до момента государственной регистрации отчета о результатах выпуска акций.

4. Оплата неденежными средствами должна быть произведена полностью до момента государственной регистрации общества при учреждении или отчета о результатах выпуска акций при размещении дополнительных акций.

5. Не полностью оплаченные акции не предоставляют права голоса их владельцам, если иное не предусмотрено уставом. Уставом могут быть предусмотрены дробные акции, предоставляющие часть голоса по не полностью оплаченной акции.

6. Если акции не оплачены полностью в течение периода, предусмотренного пунктом 3 настоящей статьи, то право собственности на акции, стоимость которых соответствует не оплаченной за акции сумме, переходит в собственность общества с последующим списанием с лицевого счета акционера по представлению общества в соответствии с законодательством.

7. Уставом или соглашением учредителей могут быть предусмотрены взыскание неустойки (штрафа, пени) и компенсация убытков за неисполнение обязанности по оплате акций.

Самой важной (и часто единственной) обязанностью акционеров является обязанность полностью оплатить акции общества. Эта обязанность является предпосылкой и основанием возникновения различных прав акционеров. Таким образом, во многих правовых системах у акционеров не возникает права голоса до момента полной оплаты акций, если уставом не предусмотрено иное. В пункте 5 настоящей статьи предлагается такая возможность посредством части голоса, предоставляемого оплаченной частью акции.

Важно отметить, что запрет на возможность оплаты акций путем зачета требований против общества, предусмотренный пунктом 1 настоящей статьи, не исключает возможности конвертации долгового обязательства общества в его акции. В таком случае, однако, долговое обязательство должно рассматриваться в качестве неденежного средства, используемого для оплаты акций, и должно быть оценено надлежащим образом, как это предусмотрено статьей 14 настоящих модельных Положений.

Большинство законов в странах СНГ позволяет акционерам оплатить только часть стоимости акций при учреждении общества. Такая возможность облегчает учреждение акционерных обществ, тем самым стимулируя создание новых предприятий. Однако, учитывая публичную сущность акционерных обществ, интересы предпринимателей должны быть сбалансированы с интересами кредиторов и других заинтересованных лиц. По этой причине в дополнение к защите, предусмотренной пунктом 3 статьи 12 настоящих модельных Положений, акционеры обязаны полностью оплатить свои акции, как правило, в течение одного года. Данный период не должен превышать одного года, так как в противном случае уставный капитал общества (который является одной из гарантий защиты интересов кредиторов) не будет полностью сформирован в течение достаточно долгого времени. В случае эмиссии дополнительных акций необходимости для отступления от правила полной оплаты акций не существует, поэтому такие акции должны быть оплачены полностью при размещении. Что касается акций, оплачиваемых неденежными средствами, то они должны быть полностью оплачены при размещении во всех случаях. Требование полной оплаты акций связано также с полномочием удостоверять соблюдение настоящих требований органом государственной регистрации юридических лиц и (или) регулятором рынка ценных бумаг.

Законодательство государств Содружества должно с осторожностью подходить к правам общества в случае просрочки оплаты акций. Во многих правовых системах акционер теряет акции в количестве, равном неоплаченной сумме. Уставом общества могут быть предусмотрены штрафные санкции. Положение о взыскании процентов в случае просрочки оплаты акций также может быть предусмотрено законом, в дополнение к уставу. Помимо этого, можно регулировать возникновение обязанности акционера вернуть обществу не полностью оплаченные акции или автоматически после наступления последнего срока оплаты, или после предварительного требования общества об оплате (например, за один месяц до истечения срока).

Статья 14. Оценка вкладов в неденежной форме

1. Оценка вкладов в неденежной форме при учреждении акционерного общества утверждается учредителями, а при размещении дополнительных акций - советом директоров.

2. Оценка вкладов в неденежной форме должна описывать стоимость оцениваемых средств за последние шесть месяцев, предшествующих размещению акций при учреждении общества, или на день размещения при эмиссии дополнительных акций.

3. Оценка вкладов в неденежной форме сопровождается отчетом независимого оценщика, назначенного учредителями общества при его учреждении или советом директоров при размещении дополнительных акций. Отчет оценщика должен содержать:

а) номинальную стоимость акций, которые частично или полностью оплачиваются неденежными средствами;

б) описание неденежных средств (в случае необходимости включая каждый отдельный предмет имущества и сумму денежных средств);

в) метод и дату оценки;

г) заключение о соотношении определенной стоимости и номинальной стоимости акций;

д) информацию об оценщике.

4. Денежная оценка неденежных средств учредителей при учреждении общества или совета директоров при эмиссии дополнительных акций не может быть выше стоимости, определенной независимым оценщиком.

5. Информация об отчете оценщика и привлеченном независимом оценщике должна раскрываться в соответствии с требованиями законодательства.

6. Привлечение независимого оценщика не требуется, если:

а) стоимость вклада в неденежной форме не превышает ______;

б) вклад в неденежной форме состоит из акций и других конвертируемых ценных бумаг, которые были предметом публичного размещения, если такие ценные бумаги включены в котировальные списки на фондовом рынке.

7. Учредители общества при его учреждении и члены совета директоров при эмиссии дополнительных акций несут солидарную ответственность в течение трех лет с момента регистрации акционерного общества или результатов размещения акций в пределах разницы между реальной стоимостью вклада в неденежной форме и оцененной стоимостью.

Одной из важнейших гарантий защиты прав инвесторов является требование о независимой оценке вкладов в неденежной форме. Определение реальной стоимости имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал общества, учредителями при учреждении общества или советом директоров при эмиссии дополнительных акций может потенциально привести к неправильной (заниженной или завышенной) оценке таких вкладов или другим формам злоупотреблений. Поэтому модельные Положения подчеркивают важность отчета независимого оценщика в определении справедливой стоимости вкладов в неденежной форме. Такой подход соответствует регулированию в западных странах, в частности правилам, предусмотренным Второй директивой ЕС по законодательству о компаниях.

Модельные Положения предлагают, чтобы отчет независимого оценщика был обязательным требованием, за исключением случаев, когда механизм рыночной оценки уже существует или законодатель исключает сравнительно небольшие вклады, предусмотрев определенный денежный предел. Также модельные Положения предлагают предусмотреть в законодательстве стран СНГ положение о минимальной информации, которая должна быть включена в отчет независимого оценщика, и требование о надлежащем публичном раскрытии такой информации.

Статья 15. Субсидиарная ответственность при банкротстве

Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана виновными действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то указанные акционеры и другие лица в случае недостаточности имущества общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Ограниченная ответственность акционеров, как отмечалось выше, является одним из основополагающих принципов современного акционерного общества, где собственность отделена от контроля. Крупные (контролирующие) акционеры, однако, имеют возможность влиять на решения общества и предопределять их, что оправдывает исключение из общего правила ограниченной ответственности. Крупные (контролирующие) акционеры могут злоупотребить такой властью в собственных интересах. В результате интересы миноритарных акционеров и кредиторов общества могут пострадать. Поэтому во многих странах законодательство предусматривает определенную особую форму ответственности контролирующего акционера в дополнение к требованию о раскрытии информации о владении контролирующим интересом в уставном капитале общества (последнее обсуждается в статье 17 настоящих модельных Положений) или о наличии неисполнительных директоров в составе совета директоров, которые будут действовать в интересах миноритарных акционеров. Такое мнение также поддерживается в статьях 35 и 36 Общих принципов законодательства стран с переходной экономикой.

Ограниченная ответственность помогает стимулировать (национальные и иностранные) инвестиции и принятие рисков, которые особенно необходимы для государств Содружества в условиях переходной экономики. Таким образом, очень важно с большой точностью определять границы такой ответственности, предусмотренной настоящими модельными Положениями.

Во-первых, ограниченная ответственность относится к лицам, которые имеют право давать обязательные указания или иным образом определять действия акционерного общества в силу владения крупной долей в уставном капитале общества или специальным правом, предусмотренным в контракте с компанией и (или) уставе общества.

Во-вторых, ответственность возникает тогда, когда действия или бездействие такого лица приводят к несостоятельности общества. В некоторых странах предусмотрены другие основания возникновения ответственности, такие как, например, долгосрочное, устойчивое негативное воздействие на бизнес-политику общества. Однако модельные Положения рекомендуют использовать банкротство в качестве основания субсидиарной ответственности в странах СНГ.

В-третьих, ответственность возникает только в том случае, если несостоятельность является результатом виновных действий (бездействия) лиц, перечисленных в настоящей статье. Это означает, что ответственность может быть наложена только в ситуации, когда акционер или иное лицо действовали с очевидной целью довести общество до банкротства и обмануть кредиторов компании.

В-четвертых, необходимо предусмотреть субсидиарность ответственности, т.е. наступление ответственности только в случае отсутствия средств самой компании для удовлетворения обязательств перед кредиторами.

Статья 16. Ответственность основного (материнского) общества

1. Основное (материнское) общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, когда такое право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества, несет солидарную с дочерним обществом ответственность по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

2. Акционеры дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Убытки считаются причиненными по вине основного общества только в том случае, когда основное общество использовало имеющиеся у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.

Основная (материнская) компания является особым типом контролирующего акционера. В дополнение к стандартным механизмам контроля, предоставляемым доминирующей долей собственности, общества могут иметь дополнительные возможности влиять на принятие решений их дочерними обществами. В ряде стран, включая Россию, законодательство позволяет материнской компании давать обязательные указания дочерней компании, если данное право предусмотрено уставом дочернего общества или договором с ним. Это позволяет объединенным бизнес-группам иметь определенные преимущества, такие как обособленность отдельных юридических лиц, ограниченная ответственность и координированное экономическое поведение. С другой стороны, данная практика открывает дорогу возможным посягательствам на права и интересы кредиторов и других (миноритарных) акционеров дочернего общества посредством неправильного использования активов, снижения капитализации дочернего общества или, в конце концов, обмана кредиторов и миноритарных акционеров путем умышленного банкротства общества.

По данной причине в ряде стран предусмотрены дополнительные гарантии защиты прав кредиторов и акционеров в таких ситуациях. В целях защиты прав кредиторов модельные Положения предлагают два исключения из общего принципа ограниченной ответственности.

Во-первых, когда основное общество имеет право давать обязательные для исполнения указания дочернему обществу, то основное обоснование ограниченной ответственности - разделение контроля от риска - отсутствует. В таких случаях нет оснований для обременения кредиторов за счет контролирующих акционеров. Однако в то же время важно, чтобы законодательство не слишком расширяло ответственность инвесторов (основных обществ). С учетом этого модельные Положения предлагают предусмотреть солидарную ответственность основной компании только в тех случаях, когда право давать обязательные указания предусмотрено или в уставе дочернего общества, или в договоре с ним.

Во-вторых, похожие основания для расширения ответственности материнской компании возникают, когда умышленные действия (бездействие) основного общества приводят к несостоятельности дочернего общества (см. также статью 15 настоящих модельных Положений).

В целях защиты прав миноритарных акционеров дочернего общества модельные Положения предлагают общий стандарт защиты, который предусматривает предоставление акционерам права возбудить иск против основного общества с требованием о компенсации убытков, причиненных дочернему обществу. Исходя из необходимости предоставления расширенной защиты прав миноритарных акционеров дочернего общества, данное правило не предусматривает какой-либо минимальной доли владения акциями для возникновения права на возбуждение иска. Однако, чтобы не сделать инвестирование посредством учреждения дочерних обществ непривлекательным, данное правило ограничено только убытками, причиненными материнской компанией умышленно в результате исполнения обязательных указаний дочерней компанией.

Статья 17. Обязанность раскрыть информацию о владении контролирующим интересом в обществе

1. Физическое или юридическое лицо, которое прямо или косвенно приобретает или отчуждает акции общества, чьи акции котируются на фондовых биржах, обязано уведомить общество и регулятора рынка ценных бумаг в течение семи календарных дней о размере доли голосующих акций, которыми оно владеет после приобретения или отчуждения, если размер доли голосующих акций превышает или опускается ниже 10, 20, 33, 50 и 66 процентов.

Раскрытие информации о структуре собственности общества обеспечивает то, что каждое заинтересованное лицо знает, кто является акционерами общества, как контролирующими, так и миноритарными. В то же время информированность о том, кто является акционерами общества, позволяет соблюдать правила одобрения сделок по приобретению контроля и сделок с заинтересованностью. Однако, когда акции общества обращаются на рынке ценных бумаг, общество само часто не знает, кто его акционеры, в силу того, что бенефициарные (реальные) собственники не всегда регистрируются в реестре владельцев ценных бумаг общества. По этой причине модельные Положения предлагают предусмотреть в законодательстве стран СНГ, что реальные собственники акций свыше определенного предела обязаны раскрывать информацию об их собственности на голосующие акции обществу и регулятору рынка ценных бумаг.

Раскрытие информации о бенефициарных собственниках должно быть обязательным с момента, когда собственность акционера прямо или косвенно превышает 10%-ный порог. Следующими порогами являются 20, 33, 50 и 66 процентов голосующих акций. Законодательство отдельных государств Содружества может предусматривать более низкий начальный порог, например 5%. Важно отметить, что требование о раскрытии вступает в силу при превышении порога не только для физического, но и для юридического лица, как при превышении данных порогов, так и при их снижении (после первичного превышения 10%-ного порога).

Требование о раскрытии бенефициарной собственности возникает не только в том случае, когда одно лицо приобретает или отчуждает акции упомянутого количества, но и в случаях, когда данное лицо владеет правами голоса:

- которыми владеют другие лица от своего имени, но в интересах данного лица;

- которыми владеет юридическое лицо, контролируемое данным лицом;

- которыми владеет третье лицо, заключившее с данным лицом письменное соглашение, обязывающее их осуществлять в течение длительного времени общую политику в отношении управления обществом посредством совместного осуществления права голоса;

- которые данное лицо или лица, упомянутые выше, могут приобрести по инициативе данного лица в силу формального договора. В таком случае раскрытие информации должно осуществляться с момента заключения такого договора;

- предоставляемыми акциями, которые депонируются данному лицу, в силу чего данное лицо может осуществлять права, вытекающие из акций, по своему усмотрению в случае отсутствия указаний от владельцев таких акций.

Необходимо отметить, что требование об информировании регулятора рынка ценных бумаг является достаточным лишь в том случае, если такое раскрытие считается публичным раскрытием информации согласно национальному законодательству о ценных бумагах. В противном случае необходимо предусмотреть альтернативные механизмы публичного раскрытия информации, чтобы сделать ее доступной инвесторам. Опубликование в печати или раскрытие организатору торгов может рассматриваться в качестве таких вариантов.

Представленные в настоящих модельных Положениях принципы регулирования раскрытия бенефициарной собственности соответствуют положениям Директивы ЕС N 34 от 28 мая 2001 года о принятии ценных бумаг в официальные котировальные листы фондовых рынков и информации, публикуемой о таких ценных бумагах.

2. Лицо, обязанное раскрывать информацию согласно требованиям пункта 1 настоящей статьи, не имеет права осуществлять права голоса, предоставляемые акциями, если не соблюдено требование раскрытия информации о владении акциями.

Чтобы реализовать требования, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, необходимо предусмотреть надлежащие санкции в случае несоблюдения таких требований. Модельные Положения предусматривают, что такой санкцией может быть лишение возможности осуществлять права голоса, вытекающие из акций.

Статья 18. Другие обязанности акционеров

1. Акционер, который в соответствии с законом, требованиями устава или внутренних документов общества имеет доступ к конфиденциальной информации или документам, не имеет права публично раскрывать данную информацию или документы, кроме как в целях осуществления прав, предусмотренных законом. Если акционер в результате нарушения данного требования причиняет ущерб обществу, то он несет ответственность за причиненный ущерб в порядке, установленном законодательством.

2. Другие обязанности акционеров не могут быть предусмотрены уставом или иными внутренними документами общества.

Обязанность полностью оплатить приобретенные акции является основной. Сущность юридических лиц на основе объединения капиталов, таких как акционерные общества, состоит в том, что финансовая инвестиция является первичной причиной для участия в юридическом лице. Что касается таких юридических лиц, как общества с ограниченной ответственностью (в ограниченном смысле) и товарищества, большее значение имеют конкретные личности и их вклады. Следовательно, законодательство об акционерных обществах должно обеспечить, чтобы акционеры не обременялись дополнительными обязанностями. Если такие обязанности все-таки будут предусмотрены, то это должно быть сделано, как правило, на законодательном уровне, а не на уровне устава или внутренних документов компании.

Примером дополнительной обязанности является обязанность не раскрывать конфиденциальную информацию и документы. Следует отметить, что настоящая статья не затрагивает использование инсайдерской информации. В таких случаях важно заранее предусмотреть критерии конфиденциальности в законодательстве и внутренних документах общества. Соответственно, акционеры должны использовать конфиденциальную информацию добросовестно в целях осуществления своих законных прав. Акционеры несут ответственность, если в результате несоблюдения требования о конфиденциальности информации обществу причинен ущерб.

Раздел 4 ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ АКЦИОНЕРОВ

Статья 19. Голосование по доверенности

1. Акционеры - владельцы голосующих акций имеют право участвовать в общем собрании акционеров лично или через своих представителей.

Право на участие в общем собрании является одним из основных прав акционеров. Поскольку не все акционеры располагают временем для подготовки к собранию и присутствия на нем, они должны иметь возможность участвовать в собрании через своих представителей.

2. Право представителя акционера на участие в общем собрании акционеров должно быть подтверждено доверенностью, удостоверенной надлежащим образом. Доверенность должна быть составлена в письменной форме и предъявлена обществу при регистрации участников общего собрания акционеров.

Акционер имеет право в любое время заменить или отозвать своего представителя и лично принять участие в общем собрании акционеров.

Модельные Положения устанавливают, что право представлять акционера на общем собрании обеспечивается выдачей доверенности. Эта доверенность должна быть оформлена надлежащим образом, в соответствии с требованиями национального законодательства. Нотариальное удостоверение не является единственным способом оформления доверенности. Доверенность должна быть предъявлена при регистрации участников общего собрания акционеров для уведомления акционерного общества об участии представителя акционера в собрании.

Акционер должен иметь право в любое время заменить своего представителя, изменить данные ему указания, аннулировать доверенность и лично принять участие в общем собрании акционеров.

3. Член органа управления акционерным обществом или иное лицо, действующее от имени акционерного общества, может публично предложить свою кандидатуру для назначения представителем акционеров на общем собрании или предложить свою кандидатуру акционеру (группе акционеров), владеющему не менее чем 2% голосующих акций общества, при соблюдении следующих правил:

а) действие доверенности распространяется только на одно общее собрание акционеров и на перенесенное на другой срок или повторно созванное собрание с той же повесткой дня;

б) акционер имеет право отозвать доверенность в любое время. Любые изменения условий доверенности вступают в силу с момента уведомления об этом общества;

в) предложение о выдаче доверенности должно быть сделано в письменной форме и включать, как минимум, перечисленные ниже сведения:

- повестка дня общего собрания акционеров;

- решения общего собрания акционеров, предложенные органами управления акционерным обществом;

- предложение акционеру дать своему представителю указания по голосованию;

- информация о том, как представитель будет голосовать при отсутствии указаний по голосованию.

Орган акционерного общества, осуществляющий регистрацию акционеров и их представителей для участия в общем собрании акционеров, обязан следить за выполнением требований настоящего пункта.

В пункте 3 настоящей статьи указаны требования к доверенности, запрашиваемой кандидатом в представители всех акционеров или акционера (группы акционеров), который владеет не менее чем 2% голосующих акций. Любое предложение, сделанное через средства массовой информации или путем объявления, направленное неограниченному кругу лиц, считается публичным предложением. Акционеру (группе акционеров), являющемуся владельцем определенного пакета голосующих акций, может быть направлено прямое предложение. Размер такого пакета установлен на уровне 2%, поскольку именно такой пакет дает право на внесение предложений в повестку дня общего собрания акционеров. Если национальное законодательство стран СНГ предусматривает более значительный размер пакета для внесения предложений в повестку дня, можно соответствующим образом изменить и размер пакета, указанный в пункте 3.

Далее, пункт 3 настоящей статьи регулирует подачу предложения о представительстве членом органа управления акционерным обществом или иным лицом, действующим по поручению акционерного общества. Путем включения в данный пункт предложения со стороны иного лица обеспечивается дополнительная защита интересов акционеров (особенно акционеров, являющихся сотрудниками акционерного общества).

Существует два варианта оформления предложения о представительстве: лицо может предлагать свои услуги или услуги другого лица в качестве представителя акционера (акционеров). В обоих случаях акционеру предлагается действовать определенным образом, что может противоречить его интересам, если не будут соблюдены определенные требования, указанные в данном пункте статьи.

Все эти требования нацелены на обеспечение максимального раскрытия информации о передаче права на голосование.

Для реализации указанных правил модельные Положения предусматривают, что законодательство государств Содружества должно включать требование, согласно которому лицо, выдвинувшее предложение о представительстве, обязано представить доказательства выполнения условий реализации права на представительство. Эти доказательства должны быть проверены органом акционерного общества, осуществляющим регистрацию акционеров и их представителей для участия в общем собрании акционеров.

4. Представитель акционера обязан голосовать в соответствии с указаниями акционера, содержащимися в доверенности.

Для того чтобы право на представительство действовало должным образом, на представителя необходимо возложить обязанность голосовать строго в соответствии с указаниями акционера. В то же время в законодательство стран СНГ может быть включена норма, разрешающая представителю отступить от указаний акционера, если после выдачи доверенности возникли новые обстоятельства и такое отступление окажется в интересах акционера. Представитель должен как можно скорее уведомить акционера о необходимости отступления от указаний. Представитель должен нести материальную ответственность за необоснованное отступление от указаний, повлекшее за собой убытки для акционера.

5. Представителем акционера на общем собрании акционеров может быть любое дееспособное лицо.

Модельные Положения предусматривают, что в законодательстве государств Содружества (в законах об акционерных обществах или в гражданских кодексах) должно быть указано, кто может стать представителем акционера.

Законодательство некоторых стран запрещает членам органов управления акционерным обществом быть представителями акционера. Как правило, это обосновывается тем, что члены совета директоров и менеджеры могут вынудить акционеров назначить их своими представителями и в результате общее собрание акционеров будет принимать решения, выгодные только руководителям акционерного общества. Однако требования к предложению о назначении представителя, указанные в пункте 3 настоящей статьи, обеспечивают достаточную защиту интересов акционеров.

Статья 20. Сообщение о проведении годового общего собрания акционеров

1. Акционеры должны быть уведомлены о проведении годового общего собрания акционеров не позднее чем за 21 день до собрания, если законом или уставом акционерного общества не установлен более ранний срок. Если в повестку дня собрания включен вопрос о реорганизации акционерного общества, акционеры должны быть уведомлены не позднее чем за 40 дней до собрания.

2. Срок уведомления о проведении конкретного годового собрания акционеров, предусмотренный пунктом 1 настоящей статьи, может быть сокращен или отменен, если все акционеры письменно сообщили совету директоров о своем согласии.

Модельные Положения предусматривают, что в законодательстве стран СНГ должно быть установлено требование о заблаговременном информировании акционеров о проведении общего собрания. Это нужно для того, чтобы акционеры смогли решить, как они проголосуют по каждому вопросу повестки дня, и, при необходимости, предпринять совместные с другими акционерами действия. Предлагается установить, что срок уведомления не может составлять менее 21 дня до проведения годового общего собрания акционеров. Для общего собрания, на котором решается вопрос о реорганизации акционерного общества, требуется более длительный, 40-дневный, срок. Законодательство государств Содружества и (или) устав акционерного общества могут предусматривать и более продолжительный срок.

В то же время в отношении акционерных обществ (особенно с небольшим количеством акционеров) иногда может и не быть необходимости в подобном сроке уведомления. Для сокращения срока, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, или его отмены необходимо письменное согласие всех акционеров.

3. Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть опубликовано в официальном печатном органе, размещающем информацию о деятельности хозяйственных обществ, и отправлено акционеру заказным письмом, если в уставе акционерного общества не предусмотрен иной способ уведомления. Уставом могут быть предусмотрены дополнительные способы уведомления.

В качестве общего правила модельные Положения предусматривают, что сообщение о проведении общего собрания акционеров необходимо опубликовать в официальном печатном органе, размещающем информацию о деятельности хозяйственных обществ, а также направить акционеру заказным письмом, если в уставе акционерного общества не установлено иное. Если в стране нет официального печатного органа, публикующего информацию о хозяйственных обществах, можно установить требования относительно определенного минимального тиража печатного издания и его распространения по регионам. В то же время в уставе акционерного общества должно быть указано название печатного издания, публикующего уведомление. Кроме того, устав может предусматривать иной способ уведомления, такой как вручение акционеру лично (например, для акционерных обществ небольшого размера или тех обществ, чьи акционеры являются одновременно сотрудниками) или сообщение по радио или телевидению.

4. Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно включать, как минимум, следующие сведения:

а) полное официальное наименование акционерного общества;

б) форма проведения общего собрания акционеров (совместное присутствие или заочное голосование);

в) дата, время и место проведения общего собрания акционеров;

г) повестка дня;

д) проекты формулировок решений, которые должны быть приняты на собрании;

е) дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

ж) перечень информации и документов, подлежащих предоставлению лицам, которые имеют право на участие в общем собрании акционеров, и порядок ознакомления с этими материалами.

Для обеспечения необходимого информационного наполнения сообщения о проведении общего собрания акционеров модельные Положения предусматривают наличие в сообщении определенной минимальной информации, необходимой акционеру для участия в общем собрании акционеров. Устав акционерного общества может расширить список этих сведений и определить дополнительную информацию, которая должна быть включена в сообщение о проведении общего собрания акционеров. Например, если в повестке дня есть вопросы, которые могут повлечь за собой возникновение права акционеров требовать от акционерного общества выкупа принадлежащих им акций или преимущественного права акционеров на приобретение дополнительных акций, сообщение о проведении общего собрания акционеров должно содержать необходимую дополнительную информацию.

5. Перечень информации, подлежащей предоставлению акционерам при подготовке общего собрания акционеров и во время его проведения, включает в себя следующие материалы:

а) годовой отчет и годовую финансовую отчетность;

б) сведения о кандидатах в члены органов управления акционерным обществом, если они избираются на общем собрании акционеров;

в) дополнительную информацию, предусмотренную законодательством или уставом акционерного общества.

Акционерное общество обязано предоставить акционерам исчерпывающую информацию по вопросам повестки дня.

6. Информация, предусмотренная в пункте 5 настоящей статьи, должна быть предоставлена акционерам не позднее чем за 21 день до проведения общего собрания акционеров, а при наличии в повестке дня вопроса о реорганизации акционерного общества - не позднее чем за 40 дней, если уставом общества не установлен более ранний срок. Указанная информация и документы должны быть доступны акционерам также и в день проведения общего собрания акционеров.

Вся информация и документы должны быть доступны в помещении исполнительного органа общества и в месте проведения общего собрания акционеров. Устав общества может предусматривать предоставление информации и в других местах.

Акционеры должны иметь доступ к необходимой информации, позволяющей им принимать обоснованные решения на общем собрании акционеров. Модельные Положения предусматривают, что минимальный перечень такой информации, предоставляемой до проведения общего собрания акционеров, должен включать в себя годовой отчет и годовую финансовую отчетность, а также сведения о кандидатах в члены органов управления акционерным обществом, избираемых на общем собрании акционеров. Устав общества может устанавливать перечень дополнительной информации, подлежащей предоставлению акционерам.

Кроме того, модельные Положения предусматривают, что информация и документы должны предоставляться акционерам для ознакомления не позднее чем за 21 день до проведения общего собрания акционеров, а также в день проведения собрания. Уставом общества может устанавливаться более ранний срок. Если повестка дня общего собрания акционеров включает вопрос о реорганизации акционерного общества, указанный срок увеличивается до 40 дней.

Местом, где акционеры могут ознакомиться с необходимой информацией и документами до проведения общего собрания, должно являться помещение исполнительного органа акционерного общества. В уставе общества могут быть перечислены и другие места.

Статья 21. Дополнительная информация, которую могут запросить акционеры во время проведения общего собрания акционеров

1. Любой акционер имеет право запросить у членов органов управления обществом во время проведения общего собрания акционеров дополнительную информацию, необходимую для принятия обоснованных решений по всем вопросам повестки дня. Уставом общества может быть предусмотрено, что такие запросы должны быть оформлены письменно и предъявлены обществу до проведения общего собрания акционеров.

Право акционеров на получение информации окажется неполным, если оно не позволит акционерам получать любые сведения, способные обеспечить максимально глубокое понимание вопросов, включенных в повестку дня общего собрания акционеров. Такие сведения обычно раскрываются во время проведения общего собрания акционеров, когда акционеры задают вопросы представителям органов управления акционерным обществом. Устав и внутренние документы общества могут содержать подробное описание процедуры, позволяющей акционерам задавать такие вопросы во время проведения общего собрания акционеров. В целях эффективной организации общего собрания акционеров внутренние документы общества должны предусматривать наделение председателя совета директоров правом ограничения числа вопросов, задаваемых одним лицом, или ограничения времени, затрачиваемого для ответа на один вопрос.

2. Члены органов управления акционерным обществом могут отказать в предоставлении запрашиваемой информации только в следующих случаях:

а) раскрытие данной информации может причинить серьезные убытки акционерному обществу;

б) акционерное общество обязано по закону сохранять конфиденциальность запрашиваемой информации.

Право акционеров, предусмотренное в пункте 1 настоящей статьи, должно быть ограничено необходимостью выполнения акционерным обществом законодательных требований в сфере конфиденциальности и обязанностью директоров и менеджеров предотвращать причинение убытков акционерному обществу вследствие раскрытия определенной информации.

3. Протокол общего собрания акционеров должен содержать сведения о предоставлении органами управления обществом информации, запрошенной акционером, а также об основаниях для отказа, если информация не была предоставлена. Акционер имеет право обжаловать в суде решение, принятое органами управления, в течение 30 дней с момента проведения общего собрания акционеров. Информация, предоставленная по запросу одному акционеру, должна быть предоставлена всем акционерам.

Необходимо обеспечить надлежащий судебный надзор в целях реализации права акционеров на получение информации. Понятие "основания для отказа в предоставлении информации" может толковаться органами управления обществом достаточно широко и в ущерб интересам акционеров. Поэтому акционер, запросивший информацию, должен иметь право обратиться в суд в целях проверки законности отказа, сделав это не позднее чем через 30 дней после проведения годового общего собрания акционеров в целях недопущения злоупотреблений. Рассмотрев иск, суд может прийти к выводу о незаконности отказа и издать предписание о предоставлении акционеру запрошенной информации. В целях обеспечения равного отношения ко всем акционерам запрошенная информация должна раскрываться всем акционерам на равных условиях.

Судебный надзор обеспечивает контроль постфактум. Поэтому нередко он имеет обратную силу в отношении решения, принятого акционерами в нарушение требований закона. В связи с этим в национальное законодательство может быть включено положение о том, что судебное решение о раскрытии акционерам непредоставленной ранее информации является основанием для отмены решения общего собрания акционеров.

Статья 22. Место проведения общего собрания акционеров

Общее собрание акционеров должно проводиться в месте нахождения исполнительного органа общества, если в уставе общества не предусмотрено иное.

Место проведения общего собрания акционеров должно быть доступным для акционеров. Поэтому модельные Положения предусматривают, что собрание проводится в помещении исполнительного органа общества. В уставе общества, однако, может быть установлено другое место проведения собрания, если помещение исполнительного органа не является наиболее удобным местом.

Статья 23. Право на обжалование решений общего собрания акционеров

1. Акционеры могут обжаловать в суд любое решение общего собрания акционеров, если были нарушены требования законодательства, устава или внутренних документов общества.

Модельные Положения предусматривают, что законодательство стран СНГ должно включать положение о возможности обжалования решений общего собрания акционеров в случае нарушения требований законодательства, устава общества и его внутренних документов.

Решение, принятое с такими нарушениями, не является автоматически недействительным. Необходимо обжаловать данное решение в суд, который определит, является ли оно недействительным.

2. Акционер, голосовавший на общем собрании акционеров против принятия решения или не принимавший участия в общем собрании акционеров, имеет право обжаловать такое решение в суд.

Модельные Положения предусматривают, что законодательство государств Содружества должно включать положение о праве любого акционера обжаловать в суд решение общего собрания акционеров, если он голосовал против принятия решения или не участвовал в общем собрании акционеров. И наоборот, акционер, голосовавший за принятие решения, автоматически теряет свое право на обжалование в суд решения, принятого общим собранием акционеров.

Законодательство стран СНГ также может разрешать судам признавать решение общего собрания акционеров недействительным, даже если оно не было обжаловано акционерами. Данная практика может иметь место только в том случае, когда во время другого судебного процесса одна из сторон опирается на решение, принятое со значительными нарушениями законодательства, устава и (или) внутренних документов общества. Примером такого серьезного нарушения может быть факт принятия решения по вопросу, не включенному в повестку дня или не относящемуся к компетенции общего собрания акционеров.

3. Акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров, в течение двух месяцев с момента, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении, но не позднее чем через четыре месяца со дня проведения общего собрания акционеров.

Модельные Положения предусматривают, что законодательство государств Содружества должно включать в себя положение о фиксированном сокращенном сроке исковой давности, в течение которого можно обжаловать решения общего собрания акционеров. Это установлено для того, чтобы избежать неопределенности в отношении действительности решений общего собрания акционеров в течение продолжительного времени. Предлагается указать, что максимальный срок, предоставляемый акционеру для подачи иска, должен составлять не более четырех месяцев.

4. Общество может потребовать возмещения понесенных им убытков, связанных с рассмотрением в суде необоснованных требований акционера.

В целях предотвращения злоупотребления акционерами своим правом на подачу судебных исков модельные Положения предусматривают, что законодательство стран СНГ должно включать в себя положение о том, что суд может вынести решение о необходимости компенсации акционером издержек, понесенных обществом в процессе рассмотрения в суде юридически необоснованного иска акционера. Подобное положение установлено в статьях 42 - 44 проекта Пятой директивы ЕС по законодательству о компаниях.

5. Решение общего собрания акционеров, обжалуемое в соответствии с требованиями пункта 1 настоящей статьи, суд может оставить в силе, если:

а) нарушения не являются существенными;

б) акционеры не понесли убытков в результате принятия решения.

Модельные Положения предусматривают, что суд может оставить решение общего собрания акционеров в силе, если нарушения, указанные в статье 23 модельных Положений, являются несущественными или если решение не повлекло за собой причинения убытков акционеру. Существенными считаются следующие нарушения:

- общее собрание акционеров не было созвано вовремя органом общества, ответственным за проведение общего собрания акционеров;

- акционеры не были уведомлены о проведении собрания или уведомление не содержало сведений, требуемых законодательными актами, уставом общества и его внутренними документами;

- акционер не был допущен на общее собрание акционеров;

- акционерам не был предоставлен доступ к информации, подлежащей предоставлению акционерам при подготовке общего собрания акционеров в соответствии с требованиями закона, устава и внутренних документов общества;

- запрос о предоставлении информации был безосновательно отклонен;

- на общем собрании акционеров было принято решение по вопросу, не включенному в повестку дня;

- на общем собрании акционеров было принято решение по вопросу повестки дня, не относящемуся к компетенции общего собрания акционеров;

- были допущены существенные нарушения порядка голосования на общем собрании акционеров.

В указанных случаях нарушения нельзя считать несущественными, даже если количество голосов, принадлежащих истцу, является незначительным.

Раздел 5 ОБЯЗАННОСТИ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЧЛЕНОВ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ И МЕНЕДЖЕРОВ

Статья 24. Обязанности членов совета директоров и менеджеров

1. Член совета директоров или менеджер акционерного общества при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должен действовать добросовестно, обоснованно полагая, что он проявляет заботливость и внимание, свойственные благоразумному лицу, которое занимает подобную должность и действует в подобных обстоятельствах.

2. Член совета директоров или менеджер обязан действовать честно, с соблюдением лояльности по отношению к акционерному обществу и акционерам и в их интересах.

Важным элементом механизма защиты прав акционеров является существование четких и подробных стандартов поведения членов совета директоров (директоров) и менеджеров. Эти стандарты служат основным ориентиром при формировании ожиданий акционеров в отношении деятельности директоров и менеджеров. Как указано в статье 25 настоящих Положений, нарушение этих стандартов может стать основанием для привлечения директоров и менеджеров к ответственности, если причиненные акционерному обществу убытки возникли вследствие такого нарушения.

Особенно трудно сформулировать общий стандарт поведения директоров и менеджеров, поскольку очень многое зависит от конкретной проблемы, специфики акционерного общества, особенностей отрасли, в которой действует акционерное общество, и т.д. Таким образом, указанные стандарты являются одной из тех сфер, в которых судебное толкование играет чрезвычайно важную роль.

В пункте 1 статьи 24 настоящих Положений указан общий стандарт заботливости и профессионализма, ожидаемых от директоров и менеджеров. Хотя некоторые формулировки, использованные в настоящем пункте, могут быть истолкованы субъективно (например, формулировка "обоснованно полагая"), этот стандарт нацелен на установку ориентира при оценке определенных ситуаций. Он означает, что директора и менеджеры должны действовать честно, не понуждать акционерное общество к каким-либо незаконным действиям, не быть пассивными созерцателями, регулярно посещать заседания органов управления, активно участвовать в их работе, требовать созыва таких заседаний в случае необходимости и т.д.

Другой основополагающей обязанностью директоров и менеджеров является обязанность соблюдать лояльность (верность, преданность) интересам акционерного общества и его акционеров. Это означает, что интересы акционерного общества (обычно определяемые как интересы всех акционеров, а не только контролирующих акционеров, как это нередко происходит на практике) должны преобладать над индивидуальными интересами директоров или менеджеров, если существует вероятность возникновения конфликта интересов. Равным образом директора и менеджеры обязаны не использовать посты, занимаемые ими в акционерном обществе, в целях извлечения прибыли лично для себя или получения иного персонального преимущества. Указанная обязанность выражается в ряде других обязанностей и правил, являющихся во многих странах объектами специального регулирования:

- обязанность не конкурировать с акционерным обществом;

- правила регулирования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

- правила определения размеров вознаграждения и компенсаций, выплачиваемых директорам и менеджерам;

- обязанность соблюдать конфиденциальность информации о деятельности акционерного общества (включая определенный период после окончания работы в акционерном обществе).

Статья 25. Ответственность членов совета директоров и менеджеров

1. Член совета директоров или менеджер акционерного общества несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу вследствие неисполнения членом совета директоров или менеджером своих обязанностей, установленных законом и уставом акционерного общества.

2. Член совета директоров или менеджер освобождается от ответственности, если он:

а) голосовал против решения, принятого органом управления обществом и повлекшего за собой причинение убытков обществу; или

б) не принимал участия в голосовании во время принятия органом управления такого решения; или

в) может доказать, в случае причинения убытков в результате бездействия органа управления, что он предпринимал разумные шаги к принятию органом управления решения, позволяющего избежать причинения убытков обществу.

3. Член совета директоров или менеджер освобождается от ответственности за причинение убытков обществу в результате принятия делового решения, если он:

а) не имеет личной заинтересованности в вопросе, по которому принято решение; и

б) получил информацию, относящуюся к принятию решения, в том объеме, который, как он обоснованно полагал, являлся достаточным в данных обстоятельствах; и

в) обоснованно полагал, что принятое решение являлось наилучшим для общества и его акционеров.

Формулирование общих стандартов поведения членов совета директоров (директоров) и менеджеров, несомненно, облегчает привлечение директоров и менеджеров к ответственности. При регулировании этих стандартов крайне важно найти сбалансированный подход к решению двух проблем. Во-первых, директора и менеджеры, действующие вразрез с возложенными на них обязанностями и в результате причиняющие акционерному обществу убытки, должны нести ответственность за эти убытки. Этот принцип является важным средством контроля, осуществляемого акционерным обществом и акционерами над деятельностью некомпетентных или преследующих собственные интересы директоров и менеджеров. Во-вторых, необходимо позаботиться о том, чтобы данное правило не применялось слишком сурово. Иначе директоров и менеджеров будут несправедливо наказывать, например, за экономический спад, последствия которого они не смогли (несмотря на то, что приложили максимум усилий и проявили должную заботливость) предотвратить или нейтрализовать. В результате компетентные лица будут отказываться от должностей директоров или менеджеров из опасения принять на себя чрезмерную ответственность, особенно в тех случаях, когда страхование ответственности директоров и менеджеров отсутствует.

Таким образом, настоящая статья модельных Положений содержит перечень условий применения принципа ответственности за причинение убытков:

- она освобождает директоров и менеджеров, являющихся членами коллективных органов управления, но не участвовавших в принятии определенного решения или голосовавших против его принятия;

- она предоставляет директорам и менеджерам некоторую свободу суждения в отношении деловых вопросов. Это означает, что директор или менеджер не будет наказан за действия или решения, оказавшиеся впоследствии ошибочными, если нет основания подозревать его в преследовании собственных интересов и если он приложил максимум усилий для получения всей информации о сложившейся ситуации и полагал, что принятое решение является наилучшим для общества и его акционеров.

Статья 26. Производные иски

1. Акционер или группа акционеров, владеющие в совокупности не менее чем 1% голосующих акций общества на дату подачи иска, вправе обратиться в суд с иском от имени общества о привлечении члена совета директоров к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 25 модельных Положений.

2. Акционер или группа акционеров, владеющие в совокупности не менее чем 1% голосующих акций акционерного общества на дату представления требования в совет директоров, вправе потребовать от совета директоров обращения с иском в суд о возмещении убытков членами исполнительных органов общества, если эти менеджеры могут быть привлечены к ответственности в соответствии с пунктом 1 статьи 25 модельных Положений. Акционер вправе самостоятельно подать иск в суд от имени акционерного общества, если совет директоров не сделал этого в течение шести месяцев со дня представления акционером требования в совет директоров.

Модельные Положения предусматривают, что акционеры вправе обратиться в суд от имени акционерного общества с требованием о возмещении убытков, причиненных обществу членами органов управления обществом. Для подачи иска с требованием о возмещении убытков, причиненных членом совета директоров, необходимо наличие следующих условий:

- член совета директоров причинил убытки акционерному обществу;

- член совета директоров может быть привлечен к ответственности в соответствии с пунктом 1 статьи 25 настоящих Положений;

- между поведением члена совета директоров и причинением убытков обществу существует причинно-следственная связь;

- акционер (или группа акционеров) является в совокупности владельцем не менее чем 1% голосующих акций общества на момент подачи иска в суд.

Модельные Положения предусматривают, что акционер вправе обратиться в суд от имени общества с требованием о возмещении убытков, причиненных обществу членами исполнительных органов общества, только после того, как акционер представил в совет директоров требование о подаче иска в суд от имени общества. Если совет директоров не подал такой иск в течение шести месяцев, акционер (или группа акционеров) имеет право обратиться в суд от имени общества.

Указанная разница в порядке подачи исков против члена совета директоров и менеджера объясняется тем, что совет директоров не может подать иск в суд против самого себя за причиненные директором убытки. Что касается подачи иска против менеджера, то сначала нужно представить соответствующее требование в совет директоров, поскольку это даст последнему возможность разрешить конфликт в рамках общества и таким образом избавить общество от негативной огласки, нередко сопровождающей подобные судебные тяжбы.

В обоих случаях модельные Положения предусматривают, что иски против директора или менеджера подаются от имени общества, а не от имени акционера (акционеров), обращающегося в суд.

3. Акционерное общество несет расходы, связанные с иском, предъявленным в соответствии с требованиями настоящей статьи, если суд не признает иск необоснованным, а действия акционера (акционеров) - недобросовестными. В противном случае судебные издержки оплачиваются акционерами, подавшими иск.

Модельные Положения предусматривают, что акционерное общество несет судебные издержки при обращении совета директоров или акционера в суд от имени общества с требованием возмещения убытков. Во избежание безосновательного перекладывания акционером судебных издержек на общество модельные Положения предусматривают, что акционер должен нести судебные издержки, если суд признает иск необоснованным, а действия акционера - недобросовестными. Суд может также привлечь акционера к ответственности за причинение убытков обществу в результате подачи такого иска.

Раздел 6 ЗАЩИТА ПРАВ АКЦИОНЕРОВ ПРИ ОСОБЫХ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ

Статья 27. Приобретение контроля

1. Акционер обязан уведомить акционерное общество, акции которого включены в котировальный список фондовой биржи, о своем намерении приобрести акции общества, если это приобретение с учетом количества акций, принадлежащих ему и действующим вместе с ним лицам, приведет к установлению прямого или косвенного контроля над 30 и более процентами голосующих акций общества. Такое уведомление должно быть направлено в общество не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций.

Совет директоров обязан за счет приобретателя уведомить об этом всех акционеров общества в течение 10 дней с момента получения обществом указанного уведомления о приобретении. Уведомление акционеров о предстоящем приобретении осуществляется в соответствии с процедурой уведомления акционеров о проведении общего собрания акционеров.

Модельные Положения предусматривают, что любая сделка, результатом которой может стать установление контроля над 30 и более процентами голосующих акций общества, акции которого включены в котировальный список фондовой биржи, определяется как сделка по приобретению контроля. Приобретение менее крупного пакета акций также может считаться сделкой по приобретению контроля, если приобретатель и действующие вместе с ним лица уже владеют голосующими акциями общества и совокупная доля уже имеющихся и приобретаемых акций составит 30 и более процентов голосующих акций общества. Поскольку модельные Положения предусматривают, что, как правило, привилегированные акции не являются голосующими при отсутствии особых указанных в законе обстоятельств, рассматриваемые в настоящей статье сделки в основном относятся к приобретению обыкновенных акций.

Модельные Положения предусматривают, что правила о приобретении контроля, указанные в настоящей статье, относятся только к акционерным обществам, акции которых включены в котировальный список фондовой биржи (т.е. зарегистрированы на фондовой бирже). Однако, вследствие незначительности числа таких акционерных обществ и относительно низкого уровня развития рынка капиталов в СНГ, в национальное законодательство государств Содружества может быть включено положение о применении правил осуществления таких сделок к акционерным обществам с рассредоточенной структурой собственности, т.е. к обществам с большим числом акционеров-владельцев голосующих акций, например с числом более 1000.

Приобретение контроля над акционерным обществом, акции которого зарегистрированы на фондовой бирже, может быть осуществлено путем прямой покупки акций у отдельного акционера или группы акционеров (приобретение пакета акций), добровольного предложения о покупке акций, проведения серии сделок на фондовой бирже (добровольное предложение).

Модельные Положения предусматривают, что акционер уведомляет общество о своем намерении приобрести контроль над обществом не позднее чем за 30 дней до приобретения. Такое уведомление дает акционерам и органам управления обществом достаточно времени на размышления и реагирование в отношении предстоящего приобретения. Совет директоров должен уведомить акционеров о предполагаемом приобретении контроля путем применения процедуры уведомления акционеров о проведении общего собрания акционеров. Издержки, связанные с уведомлением акционеров общества, несут предполагаемый приобретатель и действующие вместе с ним лица.

2. Акционер, приобретший контроль над акционерным обществом в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи (далее - контролирующий акционер), обязан в течение 30 дней после приобретения контроля предложить всем акционерам общества продать принадлежащие им обыкновенные акции (далее - обязательное предложение) по цене, определенной в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи. Акционер вправе принять обязательное предложение, письменно известив об этом в течение 30 дней после получения уведомления об обязательном предложении.

Приобретение контроля над акционерным обществом может значительно изменить положение миноритарных (неконтролирующих) акционеров общества. Для обеспечения акционерам общества возможности продать свои акции в условиях серьезных перемен в структуре собственности модельные Положения предусматривают включение в законодательство стран СНГ положения о том, что приобретатель контроля должен сделать обязательное предложение всем акционерам о покупке принадлежащих им акций. Это предложение должно быть сделано в течение 30 дней после приобретения контроля.

Важно обеспечить акционерам возможность получения справедливой цены за их акции. Существуют различные методы определения такой цены. Этот вопрос регулируется пунктом 4 настоящей статьи.

Обязательное предложение, установленное модельными Положениями, соответствует положениям Тринадцатой директивы ЕС по законодательству о компаниях и "Кодекса Сити" о слияниях и поглощениях, действующего в Великобритании.

3. Если контролирующий акционер приобрел контроль над акционерным обществом в результате публичного предложения, сделанного всем акционерам относительно всех принадлежащих им обыкновенных акций (далее - добровольное предложение), требования пункта 2 настоящей статьи не применяются.

Если контроль был приобретен путем добровольного предложения, сделанного всем акционерам относительно всех принадлежащих им голосующих акций, приобретатель не обязан делать обязательное предложение, требуемое пунктом 2 настоящей статьи. Добровольное предложение, рассматриваемое в пункте 3, называется также тендерным предложением. Основанием для указанного в пункте 3 исключения является тот факт, что в этом случае акционеры уже имели возможность продать свои акции контролирующему акционеру в рамках добровольного предложения. Таким образом, предполагается, что акционеры уже приняли решение сохранить у себя принадлежащие им акции. Обычно законодательство о ценных бумагах детально описывает правила осуществления добровольного (тендерного) предложения. Далее в модельных Положениях тендерное предложение не рассматривается.

4. Справедливой ценой считается максимальная цена, уплаченная за акции общества приобретателем или лицами, действующими вместе с ним, в течение периода продолжительностью не менее шести и не более 12 месяцев до обязательного предложения, указанного в пункте 2 настоящей статьи.

Законодательство государств Содружества должно включать в себя положение, регулирующее определение цены акций при осуществлении обязательного предложения после приобретения контроля. Общий принцип заключается в том, что эта цена должна быть справедливой. В частности, цена считается справедливой, если она равняется максимальной цене, уплаченной новым контролирующим акционером в процессе приобретения контроля. В этом случае надбавкой к цене (премией) за контроль могут воспользоваться все акционеры, вне зависимости от того, продают или не продают они свои акции во время добровольного или обязательного предложения. В зависимости от особенностей национального законодательства, для определения максимальной цены может быть взят период от шести до 12 месяцев, предшествовавших приобретению контроля.

Кроме того, национальное законодательство может разрешить органу, регулирующему рынок ценных бумаг, скорректировать цену, указанную в пункте 4 настоящей статьи, в определенных ситуациях и в соответствии с заранее установленными критериями. Регулирующий орган обязан сделать следующее:

- составить перечень обстоятельств, при которых максимальная цена может быть скорректирована вверх или вниз: например, когда она была зафиксирована в соглашении между покупателем и продавцом, когда этой ценой манипулировали, когда она повлияла на цены, сформировавшиеся на фондовом рынке в целом или в его отдельных сегментах;

- определить критерии, применяемые в таких случаях, как, например, расчет средней рыночной стоимости общества на протяжении определенного периода или расчет стоимости чистых активов общества, или установить другие объективные критерии оценки, обычно используемые в рамках финансового анализа.

Любое решение регулирующего органа о корректировке справедливой цены должно быть обосновано и обнародовано.

5. Контролирующий акционер вправе предложить в оплату приобретаемых акций ценные бумаги, денежные средства или и то, и другое. Если предложение, сделанное контролирующим акционером, не включает в себя ликвидных ценных бумаг, котирующихся на организованном рынке, в это предложение должна быть включена альтернатива в виде наличных денег.

В любом случае контролирующий акционер должен предложить наличные деньги, по крайней мере, в качестве альтернативы, если он или действующие вместе с ним лица в процессе приобретения контроля приобрели за наличный расчет ценные бумаги, составляющие 5 и более процентов голосующих акций общества, на протяжении периода, начинающегося за шесть месяцев до приобретения контроля и заканчивающегося датой окончания периода, в течение которого действовало обязательное предложение.

Необходимо обеспечить, чтобы законодательство государств Содружества исключало возможность уклонения от осуществления обязательного предложения. В частности, это может быть сделано путем предложения компенсации в виде наличных денег за включение в предложение определенных типов ценных бумаг. В то же время закон не должен предусматривать только расчет наличными. При определенных обстоятельствах получение акций приобретаемого общества может представлять для неконтролирующих акционеров более значительный интерес и выгоду, чем получение наличных денег.

Однако есть случаи, когда предложение денег должно быть представлено в качестве возможной альтернативы. Если контролирующий акционер (сам или вместе с действующими с ним лицами) приобрел голосующие акции интересующего его общества за наличные в течение определенного периода и эти акции составили более 5% голосующих акций приобретаемого общества, оставшимся акционерам должен быть предоставлен выбор: продать свои акции за деньги или за иные ликвидные ценные бумаги, например за акции приобретающего общества. Указанный период должен начинаться как минимум за шесть месяцев до приобретения контроля и продолжаться до окончания срока обязательного предложения.

Если контролирующий акционер нарушил требования настоящей статьи, акции сверх контрольной доли, указанной в пункте 1, не предоставляют ему права голоса до момента, когда он сделает обязательное предложение, предусмотренное пунктом 2 настоящей статьи.

Необходимо ввести санкции в случае нарушения порядка осуществления сделок по приобретению контроля. Такие нарушения могут произойти, например, если не соблюдены правила, регулирующие заблаговременное уведомление о приобретении, а также добровольное или обязательное предложение. Учитывая, что контрольные пакеты акций приобретаются обычно в целях смещения руководства общества путем голосования на общем собрании акционеров, предложенная в модельных Положениях санкция заключается в том, чтобы сделать приобретенные с нарушением закона акции неголосующими. Такая санкция перестает иметь смысл, если контролирующий акционер сделает обязательное предложение в соответствии с требованиями пункта 2 настоящей статьи.

Статья 28. Право акционеров требовать от контролирующего акционера выкупа принадлежащих им акций

Если лицо, действующее самостоятельно или совместно с другими лицами, приобретает более 90% голосующих акций общества путем предложения всем акционерам продать свои акции в соответствии с требованиями пунктов 2 и 3 статьи 27 модельных Положений, любой акционер вправе потребовать от контролирующего акционера выкупить свои голосующие акции и ценные бумаги, конвертируемые в голосующие акции, в течение трех месяцев с момента истечения срока действия добровольного или обязательного предложения.

Цена акций, продаваемых в этом случае акционерами, должна быть такой же, как цена, указанная в пункте 4 статьи 27 модельных Положений.

Право миноритарных акционеров потребовать от контролирующего акционера выкупа принадлежащих им акций является достаточно новым инструментом защиты прав акционеров, сформулированным недавно в рамках европейского регулирования процесса поглощений. Это право обеспечивает миноритарным акционерам дополнительную защиту, если контролирующий акционер и связанные с ним лица приобретают почти полный контроль над процессом принятия решений в акционерном обществе. Модельные Положения предусматривают, что данное право используется миноритарными акционерами в том случае, когда контролирующий акционер в совокупности со связанными с ним лицами приобретает более 90% голосующих акций общества. В то же время таким правом можно воспользоваться, только если указанная доля голосующих акций была приобретена в результате действия добровольного или обязательного предложения, сделанного всем акционерам относительно всех принадлежащих им акций в соответствии с требованиями пунктов 2 и 3 статьи 27 модельных Положений. Дело в том, что приобретение более 90% голосующих акций препятствует акционерам реализовать некоторые коллективные права, например право созвать общее собрание акционеров или право потребовать проведения внеочередного аудита финансово-хозяйственной деятельности общества. Право миноритарных акционеров потребовать от контролирующего акционера выкупа принадлежащих им акций должно быть реализовано в течение трех месяцев после истечения срока действия добровольного или обязательного предложения.

Модельные Положения предусматривают, что цена акций при реализации указанного права миноритарных акционеров должна определяться так же, как цена акций при осуществлении сделки по приобретению контроля путем обязательного или добровольного предложения.

Указанное право миноритарных акционеров соответствует статье 16 Тринадцатой директивы ЕС по законодательству о компаниях. Необходимо отметить, что указанное право сочетается с правом контролирующего акционера на вытеснение миноритарных акционеров, которое регулируется статьей 15 упомянутой директивы, но не включено в настоящие модельные Положения.

Статья 29. Крупные сделки

1. Крупной признается сделка (или несколько взаимосвязанных сделок), связанная прямо или косвенно с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Сделки, соответствующие данному определению, не считаются крупными сделками, если они совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества или связаны с реализацией обыкновенных акций общества или ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Уставом общества могут быть определены другие виды сделок, требующие такой же процедуры одобрения, как и крупные сделки.

Модельные Положения предусматривают, что в законодательство стран СНГ должны быть включены положения, регулирующие сделки, которые могут оказать значительное влияние на платежеспособность общества. Сделка (или несколько взаимосвязанных сделок) является крупной сделкой, если она отвечает всем условиям, указанным в пункте 1 настоящей статьи.

Важным аспектом определения крупной сделки является толкование понятия "обычная хозяйственная деятельность общества", которое зависит от специфики акционерного общества. Например, приобретение недвижимости на указанную в статье 29 сумму является крупной сделкой, если общество обычно занимается торговлей потребительскими товарами, и не является крупной сделкой, если общество обычно занимается торговлей недвижимостью.

В уставе общества могут быть определены другие сделки, режим совершения которых должен быть таким же, как в случае крупных сделок. Например, устав может включать в себя положение, указывающее, что любая сделка с активами, стоимость которых составляет менее 25% балансовой стоимости активов общества (например, стоимость которых составляет 10%), должна быть одобрена в соответствии с процедурой, предусмотренной законом для крупных сделок. В уставе могут быть также указаны определенные сделки (например, все сделки по кредитам, залогам акций общества, продаже недвижимости, акций дочерних обществ), которые должны рассматриваться как крупные независимо от суммы сделки.

Каждая сторона сделки должна определить для себя, является ли предполагаемая сделка крупной. Для одной из сторон сделка может считаться крупной, а для другой - нет.

2. Если сделка представляет собой приобретение имущества, цену приобретения необходимо сравнить с балансовой стоимостью активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Если сделка представляет собой отчуждение или возможность отчуждения имущества, балансовую стоимость такого имущества необходимо сравнить с балансовой стоимостью активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Совет директоров общества должен определить рыночную стоимость имущества, являющегося предметом крупной сделки, на основе оценки имущества, проведенной независимым оценщиком. Рыночная стоимость указанного имущества, определенная советом директоров, не может быть ниже оценки, определенной независимым оценщиком.

Важным аспектом отнесения сделки к категории крупных сделок является стоимость активов, представляющих собой предмет сделки. Стоимость активов должна определяться до одобрения сделки. Модельные Положения предусматривают, что совет директоров вправе определить стоимость активов на основе сравнения стоимости активов, являющихся предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества.

Определение стоимости активов может оказаться сложной проблемой, поскольку балансовая стоимость активов не всегда отражает рыночную стоимость активов, являющихся предметом сделки, особенно если правила бухгалтерского учета далеки от совершенства (именно так и обстоит дело во многих странах СНГ). В результате многие сделки, являющиеся по сути крупными сделками, формально таковыми не признаются. Использование критерия рыночной стоимости также связано с некоторыми проблемами: это означает, что совет директоров, определяя, стоит ли считать сделку крупной, должен полагаться на предварительную оценку, осуществляемую исполнительными органами общества. В принципе как только менеджеры понимают, что предметом предполагаемой сделки являются активы, стоимость которых весьма значительна, они должны обратиться в совет директоров с просьбой о проведении оценки. Однако в результате проведения такой оценки может выясниться, что стоимость предмета сделки является меньше той, которая установлена в законе или уставе общества, и потому сделка не должна рассматриваться как крупная сделка.

3. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества, а также других видов сделок, указанных в части 3 пункта 1 настоящей статьи, принимается всеми членами совета директоров единогласно.

Если единогласие не достигнуто, совет директоров может принять простым большинством голосов членов совета директоров, присутствующих на заседании, решение о вынесении вопроса об одобрении крупной сделки на рассмотрение общего собрания акционеров. Решение об одобрении крупной сделки принимается в этом случае простым большинством голосов акционеров, участвующих в общем собрании акционеров.

4. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью 50 и более процентов балансовой стоимости активов общества, принимается большинством в 3/4 голосов акционеров, участвующих в общем собрании акционеров.

В зависимости от стоимости активов, крупные сделки должны одобряться или советом директоров, или общим собранием акционеров. Крупные сделки, указанные в части 3 пункта 1 настоящей статьи, должны быть одобрены советом директоров. Модельные Положения предусматривают, что сделки с активами, стоимость которых составляет 25 - 50% балансовой стоимости активов общества, требуют единогласного одобрения всех членов совета директоров. Если единогласие не достигнуто, то совет директоров может простым большинством голосов директоров, участвующих в заседании, принять решение обратиться к общему собранию акционеров с просьбой о принятии решения относительно рассматриваемой сделки. Затем общее собрание акционеров может одобрить сделку простым большинством голосов акционеров, принимающих участие в собрании.

В качестве дополнительной защитной меры предусмотрено, что сделки с активами, стоимость которых составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, требуют одобрения большинством в 3/4 голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании.

5. Крупная сделка может быть признана судом недействительной по заявлению общества или акционера (или группы акционеров) общества, владеющего не менее чем 1% голосующих акций общества, если были нарушены требования настоящей статьи и если другая сторона, участвовавшая в сделке, знала или должна была знать о процедурных нарушениях, имевших место в процессе одобрения сделки.

Модельные Положения предусматривают, что автоматическое признание крупной сделки недействительной в результате нарушения процедуры одобрения не соответствует интересам сторон - участников сделки. Только суд может вынести решение по этому вопросу, если сделка будет оспорена обществом или акционером (или группой акционеров) общества, владеющим не менее чем 1% голосующих акций общества, и если будет доказано, что другая из сторон - участников сделки знала или должна была знать об этих нарушениях.

6. Лицо, нарушившее требования настоящей статьи, несет ответственность перед обществом в размере убытков, причиненных обществу совершением сделки. Если ответственность несут несколько лиц, их ответственность является солидарной.

7. Требования, указанные в пунктах 1 - 4 настоящей статьи, не применяются к сделкам, совершенным обществом, которое имеет одного акционера, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, а также к сделкам с заинтересованностью, определенным в соответствии со статьей 30 модельных Положений.

Модельные Положения предусматривают, что законодательство государств Содружества должно включать в себя положение, которое освобождает общество, имеющее одного акционера, одновременно являющегося генеральным директором общества, от выполнения требований, указанных в пунктах 1 - 4 настоящей статьи. В этом случае генеральным директором общества является его единственный акционер, поэтому мер по защите других акционеров не требуется. Другое исключение относится к крупным сделкам, одновременно являющимся сделками, в совершении которых имеется заинтересованность. Возникновение конфликта между различными требованиями или наложение одних требований на другие предотвращается тем, что преимущество отдается более строгим требованиям, относящимся к сделкам с заинтересованностью.

8. В годовом отчете общества должна раскрываться информация обо всех крупных сделках, заключенных обществом в течение отчетного периода, и эта информация должна включать в себя следующие сведения о каждой крупной сделке:

а) наименование и местонахождение сторон - участников сделки;

б) орган управления обществом, принявший решение об одобрении сделки;

в) обоснование заключения сделки;

г) стоимость имущества, являющегося предметом сделки, определенная советом директоров и независимым оценщиком;

д) имя (наименование) независимого оценщика;

е) иные существенные условия сделки, подлежащие раскрытию в соответствии с уставом общества.

Модельные Положения предусматривают, что годовой отчет общества должен включать в себя информацию обо всех крупных сделках, одобренных органами управления обществом в течение отчетного года. Тем самым акционерам сообщается обо всех крупных сделках, одобренных советом директоров и не потребовавших одобрения общим собранием акционеров. В уставе общества могут быть указаны дополнительные требования к раскрытию информации о таких сделках в годовом отчете.

Статья 30. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

1. Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в которой прямо или косвенно заинтересован член совета директоров, генеральный директор, член исполнительного органа, внешний управляющий, член органа управления внешней управляющей организации, акционер общества, владеющий совместно со своими аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества, лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, заключается в соответствии с требованиями настоящей статьи. Дополнительные условия для определения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, могут быть предусмотрены законом и уставом общества.

Хотя сделки, в совершении которых имеется заинтересованность (сделки с заинтересованностью), не обязательно являются незаконными и могут быть выгодны обществу, его кредиторам и акционерам, модельные Положения предусматривают, что законодательство государств Содружества должно включать в себя положение, детально описывающее процедуры, призванные удержать инсайдеров общества от совершения сделок с заинтересованностью, невыгодных для общества и его акционеров.

В сделках с заинтересованностью участвуют заинтересованные лица. Такими лицами могут быть инсайдеры общества, и их личный интерес в совершении сделки может не совпадать с интересами общества и его акционеров. Как правило, участниками таких сделок являются, с одной стороны, директора и менеджеры, с другой стороны, - акционерное общество (иными словами, сделки в собственных интересах). Кроме того, заинтересованное лицо может не только быть прямым участником сделки, но и выступать в следующих ролях:

- быть выгодоприобретателем, посредником или представителем;

- владеть не менее чем 20% голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; или

- занимать должность в органе управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке.

Национальное законодательство и (или) устав могут устанавливать дополнительные признаки сделок с заинтересованностью. Однако, в отличие от законодательства большинства стран СНГ, модельные Положения ограничивают определение сделок с заинтересованностью теми критериями, которые указаны в пункте 1 настоящей статьи, поскольку невозможно дать исчерпывающего определения.

Важно подчеркнуть, что сделка может быть сделкой с заинтересованностью для одной стороны, а для другой - нет. Поэтому каждое общество, участвующее в сделке, должно проверить, не соответствует ли эта сделка критериям сделок с заинтересованностью. Соблюдать требования настоящей статьи должно лишь то акционерное общество, для которого рассматриваемая сделка является сделкой с заинтересованностью.

2. Общество не вправе предоставлять займы или кредиты членам совета директоров и менеджерам, а также их близким родственникам и аффилированным лицам, если эти займы или кредиты не были одобрены в соответствии с требованиями пунктов 4 и 5 настоящей статьи.

3. Все заинтересованные лица, указанные в пункте 1 настоящей статьи, должны предоставить совету директоров и аудитору общества следующую информацию:

а) перечень юридических лиц, в которых заинтересованные лица владеют (самостоятельно или вместе со своими аффилированными лицами) 20 и более процентами голосующих акций (долей, паев);

б) перечень юридических лиц, в которых заинтересованные лица занимают должности в органах управления;

в) перечень известных заинтересованным лицам сделок, в которых они являются или, как они полагают, могут являться заинтересованными лицами.

Соблюсти требования об одобрении сделок с заинтересованностью можно только в том случае, если акционерное общество знает о том, что лица, перечисленные в пункте 1 настоящей статьи, заинтересованы в совершении определенных сделок. Нередко только сами стороны сделки знают о том, что они являются заинтересованными сторонами. Поэтому модельные Положения предусматривают включение в законодательство государств Содружества положения о том, что заинтересованные лица должны раскрывать совету директоров и аудитору общества информацию, минимальный объем которой указан в пункте 3 настоящей статьи.

4. Решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров простым большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки. Если все члены совета директоров заинтересованы в совершении сделки, такая сделка должна быть одобрена общим собранием акционеров. Если число директоров, не заинтересованных в совершении сделки, не достигает указанного в уставе общества кворума, необходимого для проведения заседания совета директоров, сделка с заинтересованностью должна быть одобрена общим собранием акционеров.

5. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, не заинтересованных в совершении сделки, в следующих случаях:

а) стоимость имущества, являющегося предметом сделки (или нескольких взаимосвязанных сделок), составляет 2 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;

б) сделка с заинтересованностью (или несколько взаимосвязанных сделок) представляет собой размещение путем подписки или продажу акций, составляющих более 2% суммы ранее размещенных обыкновенных акций общества и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные конвертируемые ценные бумаги общества;

в) сделка с заинтересованностью (или несколько взаимосвязанных сделок) представляет собой размещение путем подписки ценных бумаг общества, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции общества, составляющие более 2% суммы ранее размещенных обыкновенных акций общества и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные конвертируемые ценные бумаги общества.

Страницы: | Стр. 1 | Стр. 2 | Стр. 3 | Стр. 4 |

dokumenty archiwalne Папярэдні | Наступны