ПОИСК ДОКУМЕНТОВ

Письмо Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 26.04.2010 № 10-15/45 "О применении КоАП и ПИКоАП"

Текст документа с изменениями и дополнениями по состоянию на ноябрь 2013 года

< Главная страница

Инспекции МНС
по областям и г. Минску

Министерство по налогам и сборам в связи с поступающими вопросами о применении отдельных положений Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - КоАП) и Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - ПИКоАП) разъясняет следующее.

1. Частью 1-1 статьи 12.7 КоАП предусмотрена ответственность, в том числе, за предпринимательскую деятельность, осуществляемую без государственной регистрации и специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, если в этом деянии нет состава преступления. Кто может выступать субъектом ответственности по указанному выше составу правонарушения?

Ответ. Ответственность по части 1-1 статьи 12.7 КоАП применяется исключительно к физическим лицам.

2. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 12.12.2003 N 1623 "О некоторых вопросах деятельности рынков" (далее - Постановление N 1623) утвержден Перечень товаров, торговля которыми на рынках запрещена (далее - Перечень 1), а также Перечень товаров, запрещенных к продаже на торговых местах на рынке (далее - Перечень 2).

Статья 12.17 КоАП дополнена частью 8, которой предусматривается ответственность за реализацию товаров с рук, лотков, тележек, автомобилей, а также с использованием иных приспособлений в местах, запрещенных законодательством.

В связи с неоднозначными подходами к применению мер ответственности просим разъяснить правомерность квалификации действий лица, осуществляющего реализацию товаров, указанных в Перечне 1 по части 2 статьи 12.7 КоАП, а указанных в Перечне 2 по части 8 статьи 12.17 КоАП.

Ответ. Частью 2 статьи 12.7 КоАП предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности, когда в соответствии с законодательными актами такая деятельность является незаконной и (или) запрещается.

Законом Республики Беларусь "О нормативных правовых актах Республики Беларусь" к числу законодательных актов отнесены Конституция Республики Беларусь, законы Республики Беларусь, декреты и указы Президента Республики Беларусь. Соответственно меры ответственности, предусмотренные частью 2 статьи 12.7 КоАП, не могут быть применены за осуществление деятельности, запрет на осуществление которой установлен постановлением Совета Министров Республики Беларусь.

Постановлением N 1623 определяются правила торговли на рынках, следовательно, за их нарушение подлежат применению меры ответственности в соответствии со статьей 12.17 КоАП. В частности, в Перечне 1 и Перечне 2 содержится запрет на реализацию определенных товаров в определенных местах, соответственно за их нарушение подлежат применению меры ответственности по частям 1 либо 8 статьи 12.17 КоАП (за нарушение правил торговли, в том числе реализацию товаров с использованием иных приспособлений в местах, запрещенных законодательством) исходя из фактических обстоятельств дела. Органы, уполномоченные составлять протоколы по указанным правонарушениям, перечислены в пунктах 1, 2, 32 и 64 части 1 статьи 3.30 ПИКоАП.

3. В соответствии с частью 8 статьи 12.17 КоАП реализация товаров с рук, лотков, тележек автомобилей, а также с использованием иных приспособлений в местах, запрещенных законодательством, влечет предупреждение или наложение штрафа в размере до трех базовых величин.

В случае совершения физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, указанных действий повторно в течение года после его привлечения к ответственности по части 8 статьи 12.17 КоАП наступает ли административная ответственность по части 1-1 статьи 12.7 либо части 8 статьи 12.17 КоАП?

Ответ. В приведенной ситуации усматриваются признаки осуществления предпринимательской деятельности без государственной регистрации, что является основанием для составления административного протокола в соответствии с частью 1-1 статьи 12.7 КоАП. Правом составления протоколов об административных правонарушениях за совершение нарушений, предусмотренных частью 8 статьи 12.17 КоАП, налоговые органы не наделены.

4. Частью 1 статьи 12.20 КоАП установлена ответственность за нарушение порядка использования КСА, СКС, билетопечатающих машин, таксометров и (или) платежных терминалов для приема наличных денежных средств и (или) банковских пластиковых карточек в качестве средства осуществления расчетов на территории Республики Беларусь при продаже товаров, выполнении работ и оказании услуг.

Указом Президента Республики Беларусь от 01.03.2007 N 116 "О некоторых вопросах правового регулирования административной ответственности" предусмотрено, что указы Президента Республики Беларусь (их отдельные положения), устанавливающие противоправность деяния и ответственность юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и физических лиц, не включенные в перечень, действуют до вступления в силу законов о внесении изменений и (или) дополнений в КоАП и ПИКоАП.

Схожая по содержанию с частью 1 статьи 12.20 КоАП норма закреплена в пп. 1.10 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 16.01.2002 N 40 "О дополнительных мерах по регулированию экономических отношений" (далее - Указ N 40).

Вместе с тем Указом N 40 ответственность за нарушение порядка использования билетопечатающих машин, таксометров и (или) платежных терминалов не предусмотрена. Кроме того, ограничен круг объектов, где нарушение может быть допущено (стационарные торговые (обслуживающие) пункты).

На основании изложенного, просим разъяснить, в соответствии с каким нормативным правовым актом субъект хозяйствования подлежит ответственности за правонарушения, совершенные с 23.02.2010?

Ответ. С 23.02.2010 подлежат применению меры административной ответственности, предусмотренные статьей 12.20 КоАП.

5. Статьей 12.35 КоАП введена ответственность субъектов хозяйствования, в том числе, за приобретение, хранение, использование в производстве, транспортировку и реализацию товаров с нанесенными на них контрольными (идентификационными) знаками в нарушение установленного законодательством порядка.

Порядок осуществления маркировки в зависимости от вида товара установлен постановлением МНС от 03.12.2004 N 128 "О некоторых вопросах маркировки товаров контрольными (идентификационными) знаками" (далее - постановление 128).

На основании изложенного, просим разъяснить вопрос о правомерности составления протоколов в следующих ситуациях:

1) реализуется товар с нанесенными знаками, однако наименование товара на знаке не соответствует фактически реализуемому виду товара (например, продается кофе с нанесением на его упаковку знака с наименованием товара "ЧАЙ");

2) реализуется товар со знаками, нанесенными не в соответствии с установленным порядком их нанесения (например, при нанесении на тару масла моторного знака, не разрушающегося при вскрытии крышки (абз. 3 пп. 2.1.2 п. 2 постановления N 128).

Ответ. С 23.02.2010 статьей 12.35 КоАП предусмотрена ответственность за совершение действий с товарами, подлежащими маркировке контрольными (идентификационными) знаками, без нанесения на них таких знаков либо со знаками, нанесенными в нарушение установленного законодательством порядка.

Постановлением N 128 установлен порядок маркировки контрольными знаками товаров, при этом определено, на какие группы товаров подлежат нанесению конкретные виды контрольных (идентификационных) знаков.

Так, кофе жареный или нежареный, с кофеином или без кофеина, нетто-массой не менее 25 граммов в потребительской таре (упаковке); кофейная шелуха и оболочки зерен кофе нетто-массой не менее 25 граммов в потребительской таре (упаковке); заменители кофе, содержащие кофе в любой пропорции, нетто-массой не менее 25 граммов в потребительской таре (упаковке); кофе растворимый нетто-массой не менее 25 граммов в потребительской таре (упаковке) маркируются путем нанесения знака формата 17 х 18 мм с сокращенным наименованием товара "КОФЕ" на крышку либо на любую поверхность потребительской тары (упаковки).

Чай с вкусо-ароматическими добавками или без них нетто-массой не менее 25 граммов в потребительской таре (упаковке); мате, или парагвайский чай, нетто-массой не менее 25 граммов в потребительской таре (упаковке); растворимый чай нетто-массой не менее 25 граммов в потребительской таре (упаковке) - путем нанесения знака формата 17 х 18 мм с сокращенным наименованием товара "ЧАЙ" на крышку либо на любую поверхность потребительской тары (упаковки).

Соответственно по выявленным фактам реализацию товара с нанесенными контрольными (идентификационными) знаками, наименование которых не соответствует фактически реализуемому товару, следует рассматривать как реализацию товаров, не маркированных в установленном порядке контрольными (идентификационными) знаками, и применять меры ответственности по статье 12.35 КоАП.

Порядок маркировки контрольными (идентификационными) знаками масел моторных изложен в подпункте 2.1.2 пункта 2 постановления N 128 и предусматривает, что на данную группу товаров знаки должны наноситься способом, обеспечивающим разрушение знаков при вскрытии.

Таким образом, в настоящее время меры ответственности, предусмотренные статьей 12.35 КоАП применяются и в случаях, когда наименование знака соответствует товару, на который он нанесен, но не соблюдены требования к порядку его нанесения (например, на масло моторное, крышка (пробка) которого не имеет контрольного кольца, разрушающегося при вскрытии крышки (пробки), способом, при котором при вскрытии пробки (крышки) знак не разрушается).

При этом в соответствии со статьями 4.1 и 4.2 КоАП административное взыскание подлежит применению только к виновному лицу, совершившему административное правонарушение, то есть в отношении которого установлена вина в совершении данного правонарушения.

6. Налоговым органом установлен факт выплаты заработной платы в конвертах в отношении конкретных граждан, являющихся работниками субъекта хозяйствования. В целом на предприятии ведется учет начисленных и выплаченных доходов работникам предприятия.

Будет ли являться отсутствие учета в отношении конкретных граждан, по которым установлен факт выдачи заработной платы в конвертах нарушением, предусмотренным статьей 13.5 КоАП, а именно отсутствие у налогового агента учета начисленных и выплаченных плательщику доходов?

Ответ. В соответствии с подпунктом 3.2 пункта 3 статьи 23 Налогового кодекса налоговый агент обязан вести учет начисленных и выплаченных доходов, удержанных и перечисленных в бюджет соответствующих налогов, сборов (пошлин) по каждому плательщику.

Статьей 13.5 КоАП предусмотрена административная ответственность, в том числе и за отсутствие у налогового агента учета начисленных и выплаченных плательщику доходов. Таким образом, по установленным фактам выплаты заработной платы "в конвертах", к налоговому агенту могут быть применены меры ответственности в соответствии со статьей 13.5 КоАП.

7. Частью 2 статьи 6.12 КоАП предусмотрено правило о том, что решение о взыскании с лица, совершившего административное правонарушение, стоимости предметов, товаров может быть принято и при невозможности реализации или экономической нецелесообразности реализации таких предметов, товаров.

В практике часто возникают ситуации, когда при реализации или транспортировке товара у субъекта хозяйствования отсутствуют на него необходимые документы (часть 4 статьи 12.17, статья 12.30 КоАП), однако стоимость указанного товара незначительна и не может покрыть расходы на его хранение, оценку, переработку и т.д., то есть реализация (иное использование) товара либо невозможна, либо нецелесообразна, что влечет необходимость взыскания его стоимости. Вместе с тем взыскание стоимости неизбежно требует возврата товара, который вполне вероятно может быть повторно вовлечен правонарушителем в теневой оборот.

В случае принятия решения о взыскании с лица, совершившего административное правонарушение, стоимости предметов, товаров и (или) транспортных средств, явившихся предметом административного правонарушения, в связи с экономической нецелесообразностью реализации таких предметов, товаров и (или) транспортных средств указанное имущество подлежит возврату лицу, подвергнутому административному взысканию, после уплаты денежной суммы, составляющей стоимость этого имущества, или после вступления постановления по делу об административном правонарушении в законную силу? Каков порядок исполнения постановления суда в случае, если лицо извещено о вызове в налоговый орган по вопросу возврата ему имущества и уклоняется от явки?

Какие документы следует прилагать в дело об административном правонарушении при подготовке указанного дела на рассмотрение в суд для решения вопроса о взыскании с лица, совершившего административное правонарушение, стоимости предметов административного правонарушения в связи с невозможностью их реализации или экономической нецелесообразностью?

Ответ. Вопрос о целесообразности применения конфискации товаров либо взыскания стоимости этих товаров необходимо решать в каждой ситуации исходя из конкретных обстоятельств дела, учитывая экономическую целесообразность реализации таких товаров, возможность их повторного вовлечения в теневой оборот и т.п.

При направлении в суд материалов дела об административном правонарушении, влекущем конфискацию предметов административного правонарушения, и наличии сведений о невозможности реализации или экономической нецелесообразности их реализации в сопроводительном письме или отдельном ходатайстве следует изложить причины, по которым невозможна (экономически нецелесообразна) их реализация. В обоснование своих доводов могут быть приложены различные документы: о качестве товаров, сроке годности, состоянии и иных характеристиках, заключение уполномоченных органов или организаций о непригодности использования данного имущества, невозможности проведения экспертизы, получения сертификатов соответствия и т.п.

В соответствии с частью 1 статьи 14.4 ПИКоАП основанием для исполнения административного взыскания в виде взыскания стоимости предмета административного правонарушения является вступившее в законную силу постановление суда. Соответственно возврат предметов, товаров и (или) транспортных средств, явившихся предметом административного правонарушения, может быть произведен после указанной даты и не связан с исполнением наложенного судом взыскания в виде взыскания стоимости этого имущества.

Согласно статье 16.1 ПИКоАП постановления о взыскании стоимости предмета административного правонарушения исполняются судебными исполнителями, в связи с чем уклонение правонарушителя от явки в налоговый орган для возврата имущества не влияет на исполнение постановления.

8. Согласно части 1 статьи 12.1 ПИКоАП постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано лицом, в отношении которого оно вынесено, потерпевшим, их представителями, защитником. Постановление о прекращении дела об административном правонарушении может быть также обжаловано руководителем органа, направившего дело об административном правонарушении на рассмотрение в суд.

Постановление по делу об административном правонарушении может быть опротестовано прокурором (часть 2 статьи 12.1 ПИКоАП).

Может ли руководитель органа, направившего дело об административном правонарушении на рассмотрение в суд, обжаловать постановление о наложении административного взыскания в части неприменения дополнительного взыскания в виде конфискации в случае, если в санкции статьи Особенной части КоАП предусмотрено альтернативное ее применение (далее - альтернативная конфискация), либо в случае несогласия с постановлением органу, направившему дело на рассмотрение, необходимо ходатайствовать перед прокурором о принесении протеста?

Ответ. В соответствии со статьей 12.1 ПИКоАП постановление по делу об административном правонарушении о привлечении лица к ответственности без назначения дополнительного взыскания в виде конфискации (когда санкцией статьи КоАП допускается ее альтернативное применение) не относится к постановлениям о прекращении дела об административном правонарушении и соответственно не может быть обжаловано руководителем органа, направившего дело на рассмотрение в суд.

Кроме того, решение вопроса о применении либо неприменении альтернативной конфискации относится к компетенции суда и реализуется исходя из характера совершенного правонарушения, обстоятельств его совершения, соразмерности налагаемого взыскания причиненному ущербу, личности правонарушителя, его имущественного положения и иных обстоятельств, установленных при рассмотрении дела об административном правонарушении. Каких-либо правил, регламентирующих порядок применения альтернативной конфискации, законодательство не содержит, обязанность обоснования неприменения альтернативной конфискации также не предусмотрена. Таким образом, в отношении таких постановлений отсутствуют основания для обжалования их как незаконных и (или) необоснованных.

В случаях, когда не применена конфискация в отношении значительных объемов товаров, явившихся предметом административного правонарушения, орудий и средств совершения правонарушения либо наложенный размер штрафа без конфискации предметов, орудий и средств совершения административного правонарушения не соразмерен тяжести совершенного правонарушения, такие материалы следует направлять в МНС для их обобщения и направления соответствующей информации в Высший Хозяйственный Суд для выработки единых подходов.

9. Статьей 6.11 ПИКоАП определено, что к другим носителям информации относятся материалы фото- и киносъемки, звуко- и видеозаписи, носители компьютерной информации и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном настоящим Кодексом (ПИКоАП).

Доказательство признается недопустимым, если оно получено с нарушением конституционных прав и свобод гражданина или требований Кодекса. Будет ли правомерна фиксация правонарушения, в частности незаконной предпринимательской деятельности, с помощью личных звуко- и видеозаписывающих средств должностных лиц, проводивших проверку? Как правильно приобщать такие доказательства к материалам проверки?

Ответ. Следует разграничивать применение технических средств при проведении проверок и в ходе ведения административного процесса.

Так, в соответствии с абзацем 10 пункта 4 Положения о порядке организации и проведения проверок, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 16.10.2009 N 510 "О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь" (далее - Положение), при проведении проверки контролирующие (надзорные) органы и проверяющие в пределах своей компетенции вправе использовать технические средства, в том числе аппаратуру, осуществляющую звуко- и видеозапись, кино- и фотосъемку, ксерокопирование, устройства для сканирования документов, идентификаторы скрытых изображений (далее - технические средства), для контроля за соблюдением законодательства, сбора и фиксации доказательств, подтверждающих факты правонарушений.

Согласно пункту 56 Положения проверяющий, принимая решение о применении при проведении проверки технических средств, уведомляет об этом под роспись проверяемого субъекта или его представителя. В случае отказа проверяемого субъекта или его представителя удостоверить факт уведомления своей подписью запись об этом производится в акте (справке) проверки.

В то же время пунктом 57 Положения определено, что в случае, если проверка начинается с проведения контрольной закупки товарно-материальных ценностей либо контрольного оформления заказов на выполнение работ (оказание услуг), проверяемый субъект или его представитель уведомляется о применении технических средств после завершения проведения контрольной закупки товарно-материальных ценностей либо контрольного оформления заказов на выполнение работ (оказание услуг). О применении технических средств делается отметка в составленном по итогам проверки акте (справке).

Таким образом, при проведении проверки с использованием технических средств, в том числе принадлежащих должностным лицам, проводящим проверку, согласия проверяемого субъекта не требуется. Достаточно его предварительного уведомления об этом, за исключением случаев контрольной закупки, когда уведомление производится после проведения контрольной закупки. О применении технических средств и результатах их применения (с указанием наименования носителя информации) делается отметка в акте (справке) проверки.

В соответствии со статьей 10.4 ПИКоАП звуко- и видеозапись, кино- и фотосъемка для обнаружения, фиксации и изъятия следов административного правонарушения и вещественных доказательств могут применяться по решению должностного лица органа, ведущего административный процесс, а также по ходатайству участников административного процесса с уведомлением об этом лиц, участвующих в производстве процессуального действия. О применении технических средств делается отметка в протоколе процессуального действия либо в протоколе об административном правонарушении.

Таким образом, для правомерного использования технических средств в ходе ведения административного процесса необходимо обязательное фиксирование их применения в протоколе процессуального действия либо в протоколе об административном правонарушении.

10. В соответствии с частью 6 статьи 10.2 ПИКоАП в случае неявки физического лица, в отношении которого ведется административный процесс, представителя юридического лица, в отношении которого ведется административный процесс, извещенных надлежащим образом, в орган, ведущий административный процесс, для подписания протокола копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола. Частью 2 указанной статьи определено, что протокол об административном правонарушении должен содержать отметку о том, что лицу, в отношении которого ведется административный процесс, разъяснены его права и обязанности.

На основании изложенного просим разъяснить, будет ли административный процесс считаться начатым после составления акта проверки и каким образом ознакомить правонарушителя с его правами и обязанностями, если в налоговый орган он не является?

Ответ. В соответствии со статьей 9.5 ПИКоАП административный процесс считается начатым с момента: составления протокола об административном правонарушении; составления протокола о процессуальном действии; вынесения постановления о мерах обеспечения административного процесса; вынесения постановления о наложении административного взыскания в случаях, когда в соответствии с частями 1 - 3 статьи 10.3 настоящего Кодекса протокол об административном правонарушении не составляется. Начало административного процесса путем составления акта проверки законодательством не предусмотрено.

Частью 2 статьи 10.2 ПИКоАП в качестве обязательных реквизитов протокола об административном правонарушении предусмотрена отметка о том, что лицу, в отношении которого ведется административный процесс, разъяснены его права и обязанности. Каких-либо положений, регламентирующих порядок разъяснения (ознакомления) прав и обязанностей правонарушителям, в том числе не явившимся в орган, ведущий административный процесс, для подписания протокола, ПИКоАП не содержит.

В указанной ситуации представляется необходимым при направлении копии протокола разъяснять права и обязанности, предусмотренные ПИКоАП для лиц, в отношении которых ведется административный процесс, в сопроводительном письме, включать содержание статьи 4.1 ПИКоАП непосредственно в протокол об административном правонарушении либо прилагать к сопроводительному письму выписку поименованной статьи ПИКоАП.

11. Каким образом в соответствии с частью 4 статьи 11.4 ПИКоАП необходимо заявлять ходатайство об участии в рассмотрении дела об административном правонарушении должностного лица органа, направившего протокол в суд (при направлении дела либо после получения повестки)?

Ответ. Ходатайство об участии в рассмотрении дела целесообразно заявлять при направлении в суд протокола об административном правонарушении.

12. Согласно части 1 статьи 12.4 ПИКоАП жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня получения лицом, в отношении которого ведется административный процесс, копии постановления по делу об административном правонарушении, а при его вынесении в присутствии лица, в отношении которого ведется административный процесс, - не позднее десяти суток со дня его объявления.

В соответствии со статьей 13.2 ПИКоАП постановление о наложении административного взыскания подлежит исполнению по истечении срока обжалования (опротестования), если жалоба (протест) не была подана в установленный срок.

Если постановление о наложении административного взыскания вынесено в отсутствие лица, в отношении которого ведется административный процесс, в случае его уклонения (отказа) от получения копии постановления о наложении административного взыскания, по истечении какого срока указанное постановление вступает в силу и подлежит исполнению?

Ответ. В соответствии со статьей 11.12 ПИКоАП постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу по истечении срока на обжалование и опротестование, если оно не было обжаловано (опротестовано).

Сроки обжалования и опротестования постановления по делу об административном правонарушении определены статьей 12.4 ПИКоАП. Данные сроки исчисляются со дня получения копии постановления либо со дня объявления постановления по делу об административном правонарушении, если лицо присутствовало при его вынесении.

Таким образом, постановление по делу об административном правонарушении, вынесенное в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности, вступает в силу через десять дней после получения копии такого постановления. При неполучении копии постановления, в том числе ввиду уклонения, отказа от ее получения, постановление не считается вступившим в законную силу. В подобных ситуациях необходимо предпринимать меры, направленные на вручение копии постановления.

Доведите указанное письмо до сведения подведомственных инспекций.

Заместитель Министра В.Б.Каменко

Архив документов Папярэдні | Наступны