Президиум Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь, рассмотрев материалы изучения и обобщения судебной практики по делам об административных правонарушениях, предусмотренных частями 1, 2 статьи 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях от 21.04.2003 N 194-З (далее - КоАП), руководствуясь статьями 77, 78 Кодекса Республики Беларусь о судоустройстве и статусе судей, постановляет дать следующие рекомендации.
1. Административные правонарушения, предусмотренные статьей 12.7 КоАП, посягают на регулируемые и охраняемые административным правом общественные отношения в области предпринимательской деятельности.
2. Признаки предпринимательской деятельности перечислены в части второй пункта 1 статьи 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК).
Субъектами предпринимательской деятельности являются:
юридические лица - коммерческие организации, преследующие извлечение прибыли и (или) распределение полученной прибыли между участниками в качестве основной цели своей деятельности (пункт 1 статьи 46 ГК); некоммерческие организации - в случаях, предусмотренных законодательными актами (пункт 3 статьи 46 ГК);
физические лица - граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (пункт 1 статьи 22 ГК).
Предпринимательская деятельность осуществляется юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность; она направлена на систематическое получение прибыли:
от пользования имуществом;
от продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи;
от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.
Согласно пункту 6 Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.03.1999 N 11 (далее - Положение, утвержденное Декретом N 11) для осуществления предпринимательской деятельности виды деятельности определяются в соответствии с:
Общегосударственным классификатором видов экономической деятельности;
перечнем видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия), если на осуществление видов деятельности требуется получение специального разрешения (лицензии).
3. При квалификации незаконной предпринимательской деятельности существенное значение имеет характер направленности действий для систематического получения дохода. В отдельных случаях продажа вещей (выполнение работ, оказание услуг) может не образовывать состав незаконной предпринимательской деятельности, если количество, ассортимент вещей, объем выполненных работ или оказание услуг, иные обстоятельства не свидетельствуют о направленности на систематическое получение дохода.
Доказательствами, подтверждающими факт занятия деятельностью, направленной на систематическое получение дохода могут являться любые фактические данные, полученные в предусмотренном законом порядке, в частности, объяснения лиц, оплативших товары, работы, услуги; расписки в получении денежных средств; выписки из банковских счетов лица, в отношении которого ведется административный процесс; накладные; акты выполнения работ, оказания услуг; доказательства, подтверждающие размещение рекламных объявлений, выставления образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений и другие.
4. Не является предпринимательской деятельностью деятельность юридического лица, индивидуального предпринимателя не направленная на систематическое получение прибыли, в том числе: выполнение работ или услуг, используемых для собственного потребления.
К предпринимательской деятельности не относится (часть четвертая пункта 1 статьи 1 ГК):
ремесленная деятельность;
деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма;
деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений;
разовая реализация физическими лицами на торговых местах на рынках и (или) иных местах, на которых торговля может осуществляться в соответствии с законодательством, произведенных, переработанных либо приобретенных ими товаров (за исключением подакцизных товаров, товаров, подлежащих маркировке контрольными (идентификационными) знаками), отнесенных к товарным группам, определенным законодательством.
От предпринимательской деятельности необходимо отличать иную деятельность, которая по своим целям, содержанию, характерным признакам, субъектному составу не является предпринимательской. В частности, для правильной квалификации деятельности физического лица в качестве предпринимательской деятельности необходимо учитывать, что занятие предпринимательской деятельностью является одной из составляющих содержания правоспособности гражданина (статья 17 ГК); деятельность гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, может быть связанной с реализацией его гражданских прав и обязанностей вне занятия предпринимательской деятельностью.
5. Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 12.7 КоАП, состоит в предпринимательской деятельности, осуществляемой:
без государственной регистрации или
без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, либо
с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях).
6. Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 12.7 КоАП, состоит в занятии видом деятельности, который запрещен законодательством.
От занятия запрещенным законодательством видом деятельности следует отличать занятие предпринимательской деятельностью лицом, для которого установлен запрет на осуществление такой деятельности законодательными актами Республики Беларусь (часть 3 статьи 12.7 КоАП - дела о таких административных правонарушениях не относятся к компетенции хозяйственных судов).
7. Субъектами административных правонарушений, предусмотренных частями 1, 2 статьи 12.7 КоАП, могут являться физические лица, индивидуальные предприниматели или юридические лица.
К административной ответственности по частям 1, 2 статьи 12.7 КоАП, могут быть привлечены физические лица, индивидуальные предприниматели или юридические лица, признанные виновными в совершении соответствующего административного правонарушения.
В соответствии с частью второй пункта 1 статьи 1 ГК предпринимательская деятельность осуществляется юридическим лицом самостоятельно, от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность. Привлечение к административной ответственности должностного лица юридического лица частями 1, 2 статьи 12.7 КоАП не предусмотрено.
8. Под осуществлением предпринимательской деятельности без государственной регистрации, следует понимать осуществление предпринимательской деятельности при отсутствии в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей записи о государственной регистрации или при наличии записи об исключении из него соответствующего юридического лица или гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
9. Под осуществлением предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, следует понимать осуществление предпринимательской деятельности без получения специального разрешения (лицензии), до момента его получения, до наступления или по истечении срока его действия, при приостановлении, прекращении его действия, при его аннулировании, при осуществлении деятельности, не указанной в специальном разрешении (лицензии), в иных случаях постоянного или временного отсутствия специального разрешения (лицензии).
10. Осуществление предпринимательской деятельности по заготовке (закупке) лома и отходов черных и цветных металлов индивидуальными предпринимателями, юридическими лицами без специального разрешения (лицензии), физическими лицами без государственной регистрации может квалифицироваться по части 1 статьи 12.7 КоАП. Основания для квалификации по части 2 статьи 12.7 КоАП отсутствуют, поскольку законодательством о лицензировании деятельности по заготовке (закупке) лома и отходов черных и цветных металлов определен перечень организаций, уполномоченных на занятие лицензируемым видом деятельности, но не установлен запрет на занятие этим видом деятельности.
11. Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях) следует понимать осуществление предпринимательской деятельности при наличии специального разрешения (лицензии), но с нарушением предусмотренных в них правил и условий осуществления видов деятельности.
12. От осуществления предпринимательской деятельности с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях) необходимо отличать нарушения условий осуществления предпринимательской деятельности, которые не влекут административную ответственность по части 1 статьи 12.7 КоАП (например, условий осуществления гражданином предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, установленных частями первой, второй пункта 2 Указа Президента Республики Беларусь от 18.06.2005 N 285 "О некоторых мерах по регулированию предпринимательской деятельности").
13. От осуществления предпринимательской деятельности с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях) (часть 1 статьи 12.7 КоАП), следует отличать нарушение условий и правил осуществления охранной деятельности, предусмотренных законодательством Республики Беларусь (статья 23.57 КоАП).
Административное правонарушение, предусмотренное статьей 23.57 КоАП направленно против порядка управления; вытекает из нарушения условий и правил осуществления охранной деятельности, предусмотренных законодательством Республики Беларусь; осуществление охранной деятельности не связано с занятием предпринимательской деятельностью, поскольку не направлено на систематическое получение прибыли, не предназначено для других лиц, используется для собственных нужд.
14. По делам об административных правонарушениях в отношении правонарушений, совершенных до 01.03.2007 следует учитывать действие КоАП во времени при определении противоправности деяния, административной ответственности, срока наложения административного взыскания.
По административным правонарушениям, предусмотренным частями 1, 2 статьи 12.7 КоАП до 01.03.2007 в отношении физических лиц была предусмотрена административная ответственность по статье 154 КоАП 1984 года. Сроки привлечения к административной ответственности по статье 154 КоАП 1984 года были установлены статьей 37 КоАП 1984 года.
По административным правонарушениям по части 1 статьи 12.7 КоАП, выразившимся в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, а также по части 2 статьи 12.7 КоАП до 01.03.2007 в отношении плательщиков (юридические лица, физические лица) была предусмотрена экономическая ответственность пунктом 6 статьи 9 Закона Республики Беларусь "О налогах и сборах, взимаемых в бюджет Республики Беларусь". Сроки привлечения к экономической ответственности были установлены пунктом 27 Порядка организации и проведения проверок (ревизий) финансово - хозяйственной деятельности и применения экономических санкций, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 15.11.1999 N 673 "О некоторых мерах по совершенствованию координации деятельности контролирующих органов Республики Беларусь и порядка применения ими экономических санкций".
Таким образом, по административным правонарушениям по части 1 статьи 12.7 КоАП, выразившимся в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, а также по части 2 статьи 12.7 КоАП до 01.03.2007 в отношении физических лиц (индивидуальных предпринимателей) была предусмотрена административная и экономическая ответственность. По таким правонарушениям, совершенным до 01.03.2007 (кроме длящихся - не законченных до 01.03.2007) в отношении физических лиц (индивидуальных предпринимателей) в соответствии с частью 3 статьи 1.5 КоАП применяется срок наложения административного взыскания, установленный статьей 37 КоАП 1984 года.
15. Не имеется оснований для применения административной ответственности по частям 1, 2 статьи 12.7 КоАП за осуществление субъектами хозяйствования незаконной деятельности в нарушение запрета, установленного пунктом 6 Положения, утвержденного Декретом N 11; за осуществление индивидуальным предпринимателем незаконной деятельности в нарушение запрета, установленного частью третьей пункта 13 Положения о порядке создания индивидуальным предпринимателем частного унитарного предприятия и его деятельности, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 28.06.2007 N 302. Доходы, полученные от такой деятельности, взыскиваются в местные бюджеты в судебном порядке, предусмотренном Хозяйственным процессуальным кодексом Республики Беларусь.
Председатель,
председательствующий В.С.КАМЕНКОВ
Судья,
секретарь Президиума Л.А.КОЛЕСНИКОВА
| 
