Хозяйственный суд, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Департамента финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь с заинтересованными лицами Иностранным частным унитарным производственным предприятием "А" Корпорации "Б" и Государственным учреждением "Администрация свободной экономической зоны" о признании недействительным распоряжения,
установил:
Заявитель УДФР КГК Республики Беларусь просит признать недействительным распоряжение Администрации свободной экономической зоны от 16.10.2000 г. N 17 о государственной регистрации Иностранного частного унитарного производственного предприятия "А" Корпорации "Б" в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства Республики Беларусь.
В открытом судебном заседании сторонам были разъяснены их права и обязанности, предусмотренные статьями 55, 63, 100, 183 и 193 ХПК Республики Беларусь.
Представитель заявителя уточнил требование и просит признать недействительность государственной регистрации юридического лица - Иностранного частного унитарного производственного предприятия "А" Корпорации "Б", произведенной на основании распоряжения Администрации свободной экономической зоны от 16.10.2000 г. N 17.
Заинтересованные лица ИП "А" и ГУ "Администрация свободной экономической зоны" заявленное требование УДФР КГК Республики Беларусь не признали и их возражения изложены в отзывах и дополнениях к ним.
Дело рассматривалось 01.02.2006 г. и согласно статье 186 ХПК Республики Беларусь в связи с длительностью судебного заседания был объявлен его перерыв до 10 час. 00 мин. 03.02.2006 г.
При исследовании документов и позиций сторон хозяйственный суд пришел к следующим выводам.
Распоряжением Администрации свободной экономической зоны от 16.10.2000 г. N 17 зарегистрировано Иностранное частное унитарное производственное предприятие "А" Корпорации "Б" (ИП "А") в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за N 811000079.
На основании генеральной доверенности Корпорации "Б" от 23.10.1999 г. гражданин Иванов И.И. осуществлял действия от имени доверителя на территории Республики Беларусь, в частности, по созданию и регистрации иностранного юридического лица "А".
Согласно пункту 2.1 статьи 2 Устава ИП "А" учредителем и собственником имущества является иностранное юридическое лицо - резидент Соединенных Штатов Америки Корпорация "Б".
В пунктах 10.2, 10.3, 10.3.1, 10.3.2 статьи 10 Устава предусмотрено, что уставный фонд предприятия составляет 250000 долл. США и формируется за счет внесения вкладов учредителя:
- в сумме 184000 долл. США в течение первого года с момента государственной регистрации в неденежной форме путем передачи основных средств по спецификации, а именно: 1) обрабатывающего центра с числовым программным управлением для фрезерной и сверлильной обработки элементов мебели и профильной обработки элементов из массивной древесины модели RS (Италия) с комплектом инструментов стоимостью 79000 долл. США; 2) установки прессования с автоматической загрузкой и разгрузкой модели LK (Италия) стоимостью 105000 долл. США;
- в сумме 66000 долл. США в денежной форме до истечения двух лет с момента государственной регистрации предприятия.
Согласно промежуточному акту заявителя от 15.08.2003 г. в ходе проверки ИП "А" выявлены нарушения установленного порядка прохождения государственной регистрации, которые сводятся к тому, что для государственной регистрации Администрации свободной экономической зоны предоставлены недостоверные данные о собственнике имущества, так как на момент принятия решения о создании предприятия учредитель не являлся собственником оборудования, внесенного в уставный фонд предприятия (пункт 2.1 статьи 2, пункты 10.3.1, 10.3.2 статьи 10 Устава).
Это выразилось в том, что учредитель (Корпорация "Б") не являлся собственником внесенного в уставный фонд имущества в качестве неденежного вклада в виде обрабатывающего центра с числовым программным управлением для фрезерной и сверлильной обработки модели RS (Италия) стоимостью 79000 долл. США и установки прессования с автоматической загрузкой и разгрузкой модели LK (Италия) стоимостью 105000 долл. США, всего на сумму 184000 долл. США.
Данное оборудование на 184000 долл. США было получено из Италии от фирмы "В" по контракту N 23/2000 от 24.07.2000 г. и по его условиям право собственности не перешло к покупателю Корпорации "Б" в связи с наличием задолженности перед продавцом в размере 92000 долл. США.
Заявитель считает, что на момент государственной регистрации предприятия в уставный фонд подлежало внесению только то имущество, которое находилось в собственности юридического лица - учредителя Корпорации "Б".
Поэтому заявитель утверждает, что при государственной регистрации ИП "А" были нарушены статьи 113 и 114 (части 1 и 4) Гражданского кодекса Республики Беларусь, а также статья 1 Конвенции о защите прав инвестора, ратифицированной Законом Республики Беларусь от 11.11.1997 г. N 78-3.
Кроме того, ссылаясь на статью 106 ХПК Республики Беларусь, заявитель полагает, что для настоящего дела преюдициальное значение имеет приговор Первомайского районного суда общей юрисдикции от 03.06.2005 г., вынесенное по уголовному делу в отношении Иванова И.И., который признан виновным в совершении преступления, предусмотренного частью 1 статьи 237 (выманивание кредита) Уголовного кодекса Республики Беларусь. В мотивировочной части приговора суд сделал вывод, что нарушен порядок формирования уставного фонда ИП "А".
В конкретном случае заявителем оспаривается законность государственной регистрации иностранного предприятия "А" по тому основанию, что на момент регистрации в качестве неденежного вклада учредитель-инвестор внес в уставный фонд предприятия имущество (обрабатывающий центр и установку прессования итальянского производства), которое не было полностью оплачено и не находилось в его собственности.
Спорные правоотношения сторон урегулированы национальным законодательством и международным договором.
В части 1 статьи 114 Гражданского кодекса Республики Беларусь оговорено, что унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, учреждается по решению собственника его имущества.
Согласно части 4 этой же статьи до государственной регистрации унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, уставный фонд предприятия должен быть полностью оплачен собственником имущества предприятия.
Пунктом 6 Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 года N 11, оговорен минимальный размер уставного фонда:
открытых акционерных обществ - 10000 минимальных заработных плат;
закрытых акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью - 3000 минимальных заработных плат;
унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, - 750 минимальных заработных плат;
обществ с дополнительной ответственностью, хозяйственных товариществ, производственных кооперативов, казенных предприятий - 150 минимальных заработных плат;
крестьянских (фермерских) хозяйств, созданных в форме коммерческих организаций, - 50 минимальных заработных плат;
коммерческих организаций, создаваемых для осуществления преимущественно производственной деятельности в одной из указанных в настоящем пункте организационно-правовых форм, - в размере 50 процентов от минимального размера уставного фонда, установленного для коммерческой организации соответствующей организационно-правовой формы.
Гражданским кодексом Республики Беларусь и Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования также определен и национальный режим деятельности иностранных юридических лиц в Республике Беларусь, их государственная регистрация, формирование уставных фондов.
В статьях 1 (пункт 3) и 1113 Гражданского кодекса Республики Беларусь предусмотрено, что правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не определено Конституцией Республики Беларусь и международными договорами Республики Беларусь. Иностранные юридические лица осуществляют в Республике Беларусь предпринимательскую и иную деятельность, регулируемую гражданским законодательством, в соответствии с правилами, установленными этим законодательством для такой деятельности юридических лиц Республики Беларусь, если законодательством Республики Беларусь для иностранных юридических лиц не предусмотрено иное.
Согласно пункту 1 Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями, их минимальные размеры уставных фондов регулируются этим Положением с учетом особенностей, установленных законодательством для государственной регистрации этих юридических лиц.
Законодательством Республики Беларусь для формирования уставных фондов предприятий с иностранными инвестициями установлены иные правила, чем для юридических лиц Республики Беларусь в Гражданском кодексе Республики Беларусь и Положении о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования.
Правовой режим формирования уставных фондов предприятий с иностранными инвестициями в Республике Беларусь на момент государственной регистрации ИП "А" был закреплен Законом Республики Беларусь "Об инвестиционной деятельности в Республике Беларусь" N 824-XII от 29 мая 1991 г. и Законом Республики Беларусь "Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь" N 1242-XII от 14.11.1991 г.
Эти отношения были также регламентированы Договором между Республикой Беларусь и Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите инвестиций, который был ратифицирован 04.10.1994 г. и опубликован в "Ведомостях Верховного Совета Республики Беларусь " 1994 г. N 27.
Согласно пунктам 1 - 3 статьи 4 Закона "Об инвестиционной деятельности в Республике Беларусь" инвестиционная деятельность в Республике Беларусь может осуществляться как за счет собственных финансовых ресурсов инвесторов, так и за счет их заемных и привлеченных финансовых средств. Вклады иностранных инвесторов в денежной форме могут вноситься в иностранной валюте или в рублях. Минимальный вклад иностранного инвестора в уставный фонд (уставный капитал) определяется в размере 20000 долларов США. При этом указано, что источниками инвестиций в уставные фонды банков могут быть только собственные средства инвестора. Привлеченные и заемные средства, кредиты не могут быть направлены на формирование и пополнение уставных фондов банков.
В статьях 4, 9 и 14 Закона Республики Беларусь "Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь" предусмотрено, что иностранные инвестиции на территории Республики Беларусь могут осуществляться в форме создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам. Объявленный в учредительных документах уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями должен быть сформирован не менее чем на 50 процентов в течение первого года со дня государственной регистрации предприятия и в полном объеме - до истечения двух лет со дня регистрации. Уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями должен быть объявлен в долларах США. Минимальный размер иностранных инвестиций в уставный фонд предприятия определяется в размере, эквивалентном 20000 долларов США. Участники предприятия с иностранными инвестициями вносят вклад в уставный фонд предприятия в денежной и (или) неденежной форме.
Статьей 9-1 этого Закона установлен порядок регистрации изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы предприятий с иностранными инвестициями.
В пункте 1 статьи 1 Договора между Республикой Беларусь и Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите инвестиций дано определение "инвестиции", согласно которому инвестиция означает любое капиталовложение на территории одной из сторон, принадлежащее или контролируемое прямо или косвенно гражданами и компаниями другой стороны. При этом требований к праву собственности на материальное и нематериальное имущество, а также на иные вещественные права договор не содержит. Более того, в пункте 3 данной статьи указано, что "никакая смена формы, в которой инвестируется или реинвестируется имущество, не будет влиять на ее квалификацию в качестве инвестиций".
Как следует из указанных норм, действовавших на момент государственной регистрации ИП "А", одной из форм осуществления инвестиционной деятельности является создание организаций с иностранными инвестициями. Причем, инвестиционная деятельность в Республике Беларусь может осуществляться как за счет собственных источников, так и средствами, не принадлежащими инвестору на праве собственности. Объявленный в учредительных документах уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями должен быть сформирован не менее чем на 50 процентов в течение первого года со дня государственной регистрации предприятия и в полном объеме - до истечения двух лет со дня регистрации.
Исходя из этого, не распространяются на унитарные предприятия, создаваемые по решению иностранного инвестора, ряд положений Гражданского кодекса Республики Беларусь.
К таким отношениям не применяется части 1 и 4 статьи 114 Гражданского кодекса Республики Беларусь об учреждении унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, собственником его имущества и об оплате уставного фонда унитарного предприятия в полном объеме до государственной регистрации унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения.
Для субъектов хозяйствования Республики Беларусь нормы Гражданского кодекса Республики Беларусь действуют в полном объеме и до государственной регистрации предприятия учредитель одновременно должен быть и собственником имущества, которым он наделяет создаваемое унитарное предприятие до его государственной регистрации.
На момент принятия решения о создании ИП "А" его учредитель Корпорация "Б" не являлся собственником оборудования, внесенного в уставный фонд, но это не противоречит нормам инвестиционного законодательства, позволяющим формировать уставный фонд в течение двух лет с момента государственной регистрации предприятия.
Пункт 2.1 статьи 2 Устава предприятия: "учредителем и собственником имущества Предприятия является юридическое лицо - резидент Соединенных Штатов Америки: Корпорация "Б" содержит общее, но очень важное и обязательное положение о праве собственности на любое имущество иностранного унитарного предприятия "А", наличие которого соответствует нормам гражданского законодательства.
В пункте не отражены сведения о конкретном имуществе, которое подлежит внесению в уставный фонд, вследствие чего утверждение заявителя, что данный пункт содержит недостоверные данные, не соответствует действительности и при этом им не учитываются особенности инвестиционного законодательства о порядке формирования уставного фонда. Поэтому неправильно применены отдельные нормы гражданского законодательства к предприятию с инвестициями, которые на него не распространяется.
По гражданскому законодательству до государственной регистрации белорусского предприятия его учредитель должен быть собственником имущества и уставный фонд предприятия должен быть полностью оплачен собственником имущества предприятия.
Однако для предприятий с инвестициями действуют другие правила, при которых до государственной регистрации инвестор-учредитель необязательно должен быть собственником имущества, которое подлежит внесению в уставный фонд, что предопределено инвестиционным законодательством и сроками формирования уставного фонда. В течение срока формирования уставного фонда учредитель вправе приобрести право собственности или в установленном порядке внести и зарегистрировать изменения в порядок формирования уставного фонда, в том числе изменить состав вклада в уставный фонд.
Корпорация "Б" могла не являться на момент государственной регистрации собственником имущества, которое предполагалось к внесению в уставный фонд создаваемого предприятия, то есть инвестиционная деятельность в форме создания унитарного предприятия могла осуществляться за счет средств, не принадлежащих инвестору на праве собственности, что допускается инвестиционным законодательством Республики Беларусь и ее договором с Соединенными Штатами Америки.
К моменту формирования уставного фонда в соответствии со сроками, определенными уставом предприятия, корпорация могла это право приобрести либо внести изменения в состав вклада в уставный фонд.
К тому же, по инвестиционным правилам минимальный размер иностранных инвестиций в уставный фонд предприятия определяется в размере, эквивалентном 20000 долл. США, а при создании ИП "А" он объявлен в размере 250000 долл. США, из которых лишь 184000 долл. США приходится на неденежный вклад.
Тем не менее, в пределах установленного законодательством срока уставный фонд иностранного инвестора был сформирован на 100% от объявленного размера 250000 долл. США, о чем имеются два свидетельства Администрации свободной экономической зоны от 29.05.2001 г. о фактическом формировании уставного фонда на 73,6% и от 01.11.2002 г. - на 100%, выданные на основании заключений аудитора.
Следовательно, необоснован довод заявителя о нарушении требований статей 113 и 114 Гражданского кодекса Республики Беларусь, ибо по спорным вопросам сторон статьи 1 и 1113 Гражданского кодекса Республики Беларусь отсылают к инвестиционному законодательству, а именно: статье 4 Закона Республики Беларусь "Об инвестиционной деятельности в Республике Беларусь" и статье 9 Закона "Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь" и Договору между Республикой Беларусь и Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите инвестиций, который был ратифицирован 04.10.1994 г.
Таким образом, пункт 2.1 статьи 2 Устава отвечает требованиям законодательства об унитарных предприятиях, ибо в нем отсутствуют недостоверные сведения, поскольку он дает указание о праве собственности на любое имущество, закрепляемое за предприятием на праве хозяйственного ведения, а не на конкретное имущество, подлежащее внесению в уставный фонд.
Также ни статьи 9, 10 Устава, ни другие перечисленные заявителем документы, представленные для государственной регистрации, не содержат сведений, что имущество, подлежащее внесению в уставный фонд, является собственностью учредителя, или каких-либо других недостоверных сведений.
Устав не содержит сведений о праве собственности на имущество, вносимое в уставный фонд, что не противоречит инвестиционному законодательству.
Несостоятельна ссылка заявителя и на Конвенцию о защите прав инвестора, ратифицированной Законом Республики Беларусь от 11.11.1997 г. N 78-3, поскольку Соединенные Штаты Америки не являются участником названной Конвенции и она не применима к американскому инвестору.
Между Республикой Беларусь и Соединенными Штатами Америки подписан договор о поощрении и взаимной защите инвестиций, в котором в статье 1 прямо указано, что инвестиция означает любое капиталовложение на территории одной из сторон, принадлежащее или контролируемое прямо или косвенно гражданами и компаниями другой стороны, и никакая смена формы, в которой инвестируется или реинвестируется имущество, не будет влиять на ее квалификацию в качестве инвестиций.
Невозможно принять во внимание и довод заявителя о преюдициальном значении приговора Первомайского районного суда, вынесенного по уголовному делу в отношении Иванова И.И., обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного частью 1 статьи 237 Уголовного кодекса Республики Беларусь.
В статье 106 ХПК Республики Беларусь предусмотрено, что не подлежат доказыванию установленные вступившим в законную силу приговором суда по уголовному делу обстоятельства, имеющие значение для дела, рассматриваемого хозяйственным судом, в отношении совершения определенных деяний и лиц, их совершивших.
В мотивировочной части приговора общего суда изложен вывод, что нарушен порядок формирования уставного фонда ИП "А", поскольку итальянское оборудование не могло быть включено в уставный фонд из-за отсутствия на него права собственности у учредителя, но в установленном порядке свидетельство о фактическом формировании уставного фонда не оспорено, также как и регистрация в качестве резидента СЭЗ.
Однако данный приговор по уголовному делу не имеет преюдициального значения для настоящего дела, поскольку он вынесен исключительно в отношении преступления по выманиванию кредита. Это преступление никакого отношения к ситуации сторон не имеет, так как предметом спора в хозяйственном суде является недействительность государственной регистрации коммерческой организации.
Во-вторых, в ходе уголовного судопроизводства фактические обстоятельства формирования уставного фонда при создании ИП "А" на предмет их соответствия инвестиционному законодательству (Законам Республики Беларусь "Об инвестиционной деятельности в Республике Беларусь" и "Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь") общим судом не исследовались, указанные законы не применялись, в результате чего такой факт, как нарушение порядка формирования уставного фонда, не был установлен. Поэтому изложенный в мотивировочной части приговора абстрактный вывод общего суда о нарушении порядка формирования уставного фонда при создании ИП "А" без установления самого факта не может иметь преюдициальной силы.
В-третьих, нарушение порядка формирования уставного фонда, которое изложено в мотивировочной части приговора суда Первомайского района, не может влиять на принятие решения о государственной регистрации, поскольку эти факты не совпадают по времени. Как уже отмечалось, предприятию с иностранными инвестициями на формирование уставного фонда законодательством предоставлен срок в два года. Решение о государственной регистрации принято 16 октября 2000 г., свидетельства о фактическом формировании уставного фонда на 73,6% выданы 29 мая 2001 г. и на 100% - 1 ноября 2002 г. Регистрация в качестве резидента СЭЗ и государственная регистрация коммерческой организации являются разными обстоятельствами. Регистрация в качестве резидента СЭЗ производится в особом порядке, установленном законодательством, регулирующем деятельность свободных экономических зон.
Таким образом, утверждение заявителя о предоставлении инвестором для государственной регистрации недостоверных сведений о собственнике имущества, внесенного в уставный фонд предприятия, в ходе судебного разбирательства не подтвердилось.
Государственная регистрация ИП "А" произведена с соблюдением требований Гражданского кодекса Республики Беларусь, Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, инвестиционного законодательства Республики Беларусь и договора между Республикой Беларусь и Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите инвестиций.
Поэтому распоряжение Администрации свободной экономической зоны от 16.10.2000 г. N 17 о государственной регистрации иностранного предприятия "А" соответствует законодательству, и отсутствуют законные основания для признания недействительности указанной государственной регистрации.
Доводы заявителя отклонены по вышеуказанным мотивам.
Руководствуясь статьями 27, 133, 190 - 193, 199, 201, 207, 230, 267 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, суд
решил:
Отказать Управлению Департамента финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь в признании недействительности государственной регистрации юридического лица - Иностранного частного унитарного производственного предприятия "А" корпорации "Б", произведенной на основании распоряжения Администрации свободной экономической зоны от 16.10.2000 г. N 17.
Решение может быть обжаловано в апелляционную инстанцию суда в течение пятнадцати дней со дня его принятия.
| 
