Хозяйственный суд Витебской области, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению компании "А" ООД (Республика Болгария) к Межрайонному отделу управления Департамента финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь по Витебской области о признании недействительным решения,
установил:
Заявлены требования о признании недействительным решения Межрайонного отдела управления Департамента финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь по Витебской области от 28.03.2008 г.
В судебном заседании представители заявителя требования поддержали полностью, полагают, что выводы госоргана об осуществлении компанией "А" ООД в 2006 году предпринимательской деятельности в Республике Беларусь, приводящей к образованию постоянного представительства для целей налогообложения не соответствуют требованиям законодательства. Выводы о наличии постоянного представительства сделаны на основании заключения специалиста о том, что деятельность на территории Республики Беларусь не носит подготовительный либо вспомогательный характер. Заключение специалиста не может быть принято во внимание, так как в нем не отражено на основании каких норм законодательства сделаны выводы. Между заявителем и ОАО "Б" 10.08.2005 г. был заключен договор на комплексную автоматизацию ОАО "Б", который предусматривал разработку, поставку и внедрение EPR -системы "Технокласс" на базе СУБД Oracle. В соответствии с договором компания "А" ООД на основании полученной от ОАО информации о бизнес-процессах разрабатывала силами специалистов в Болгарии программное обеспечение - EPR -системы "Технокласс" и передавала разработанное программное обеспечение заказчику. На разработку программы для заказчика в Болгарии затрачено 8100 человеко/часов, на территории Республики Беларусь 400 человеко/часов (5% от общего времени). На территории Республики Беларусь осуществлялся сбор и получение информации, необходимой для разработки системы "Технокласс", обсуждение проблемных моментов, содействие в установке на сервер ОАО "Б" совместно со специалистами ОАО "Б" разработанных в Болгарии обновлений и доработок системы "Технокласс". В соответствии с пунктом 4 статьи 5 Соглашения между Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Болгария об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал содержание места деятельности для сбора информации для иностранной организации, а также осуществление деятельности подготовительного или вспомогательного характера не считается постоянным представительством иностранной организации, в связи с чем, основания для доначисления налога на прибыль и других налогов исчисляемых от прибыли является неправомерным. Основания для исчисления НДС также отсутствовали, поскольку в соответствии со статьей 1-2 Закона Республики Беларусь "О налоге на добавленную стоимость", пунктом 44 Инструкции о порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость, утвержденной постановлением Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 31.01.2004 г. N 16, при реализации работ (услуг) иностранной организацией, не состоящей на учете в налоговом органе Республики Беларусь, обязанность по исчислению и перечислению в бюджет налога возложена на состоящих на учете в налоговых органах Республики Беларусь, организаций и индивидуальных предпринимателей, приобретающих данные объекты. ОАО "Б" в установленном порядке уплачен НДС в бюджет. Расчет суммы налога произведен без учета осуществления 95% деятельности на территории Республика Болгария.
Представитель госоргана предъявленные требования не признал, полагает, что принятое решение соответствует требованиям законодательства. Выводы о том, что компания "А" ООД осуществляла на территории Республики Беларусь деятельность через постоянное представительство, сделаны в связи с тем, что работники компании на протяжении 78 дней выполняли на территории Республики Беларусь мероприятия по внедрению системы "Технокласс", а также на анализе договора от 10.08.2005 г. актов приемки-сдачи выполненных работ, заключении специалиста, объяснений работников ОАО "А". Иностранные организации в соответствии со статьей 13 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее Кодекс) являются плательщиками налогов и сборов. В соответствии со статьей 65 Кодекса заявитель обязан был получить разрешение на открытие представительства и подать заявление о постановке на налоговый учет. Деятельность, осуществляемая на территории Республики Беларусь не может носит подготовительный, либо вспомогательный характер, так как без указанной деятельности не возможно осуществление мероприятий по внедрению системы "Технокласс" для создания автоматизированной системы управления на ОАО "Б". Расчет сумм налогов произведен правильно исходя из суммы выручки в размере 897366590 рублей и документально подтвержденных затрат, понесенных по реализации услуг по договору в сумме 531703085 рублей.
Привлеченные к участию в деле по ходатайству сторон в качестве специалистов Иванов И.И. и Петров П.П. в судебном заседании дали пояснения.
Так, специалист Иванов И.И. пояснил, что выводы о характере деятельности компании "А" ООД на территории Республики Беларусь сделаны на основании актов приемки выполненных работ, в которых подробно не описаны виды работ и место их выполнения, объяснений работников ОАО "Б", представленных госорганом, а также пояснений инженера-програмиста Сидорова С.С., данных в его присутствии, который пояснил, какие работы выполнялись на территории Республики Беларусь. Поскольку без работ, которые были произведены болгарскими специалистами на ОАО "Б" невозможно внедрение программы - работы не носят вспомогательный или подготовительный характер.
Специалист Петров П.П. в судебном заседании пояснил, что четкое разделение на основные и вспомогательные виды работ (услуг) при осуществлении деятельности в сфере информационных технологий отсутствуют. В заключении специалиста от 20.12.2007 г. не указаны критерии, которыми специалист руководствовался при формулировании выводов. Вывод в заключении специалиста о том, что загрузка данных полностью осуществлялась в Республике Беларусь не соответствует действительности, так как загрузка данных содержит определенные этапы, которые могли быть выполнены только в офисе компании и готовый результат предоставлен заказчику в г. Полоцке, в связи с чем, услуги по внедрению системы "Технокласс", которые оказывались на территории Республики Беларусь специалистами компании "А" носят подготовительный характер.
Свидетель З пояснила, что она работала по проекту ОАО "Б" в Болгарии и никогда не приезжала на ОАО "Б". В силу лицензионных соглашений с компанией "Oracle" компания "А" ООД имеет право инсталлировать программные средства разработки программного обеспечения только на компьютерах на территории офиса. Поэтому все формы, отчеты, разрабатываемые для ОАО "Б" обрабатывались в офисе компании в Софии и измененное или дополненное программное обеспечение высылалось в Полоцк для установки на системе или передавалось средствами сети Интернет для ввода данных на предприятии. На территории Республики Беларусь производился только сбор информации, а также техническое выполнение процедур загрузки и тестирования данных.
Свидетель Д пояснил, что он работал по проекту как в офисе компании в Софии, так и на территории клиента. Все программы разрабатывались в офисе компании в Софии. На сервере клиента осуществлялась инсталляция разработанных и измененных в офисе программ.
Рассмотрев материалы дела, материалы дела об административном правонарушении, представленного госорганом, заслушав пояснения представителей сторон, хозяйственный суд считает, что требования заявителя подлежат удовлетворению по следующим основаниям.
Актом от 05.02.2008 г. внеплановой тематической налоговой проверки компании "А" ООД (Республика Болгария) при осуществлении деятельности через постоянной представительство в Республике Беларусь, проведенной на основании предписаний Межрайонного отдела управления Департамента финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь по Витебской области от 12.03.2007 г., от 08.05.2007 г. установлено осуществление компанией деятельности через постоянное представительство на территории Республики Беларусь при реализации договора от 10.08.2005 г., заключенного между компанией "А" ООД и ОАО "Б".
По результатам проверки принято решение от 28.03.2008 г., по которому заявителю доначислены налоги, сборы, пени в сумме 241869730 рублей в том числе: налог на добавленную стоимость в сумме 136886429 рублей, республиканский сбор в сумме 22814405 рублей, налог на прибыль в сумме 49431041 рубль, местные сборы в сумме 4664643 рубля, пени в сумме 28073212 рублей.
В соответствии со статьей 85 Кодекса плательщик имеет право обжаловать решение налогового органа, если он полагает, что решение принято с нарушением законодательства.
В соответствии со статьей 230 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь основанием для признания недействительным ненормативного правового акта государственного органа является несоответствие его требованиям законодательства и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной хозяйственной деятельности.
В соответствии со статьями 13, 14 Кодекса иностранные юридические лица признаются плательщиками налогов, сборов (пошлин) и несут налоговую обязанность только по деятельности, осуществляемой в Республике Беларусь, или по доходам от источников в Республике Беларусь и по имуществу, расположенному на территории Республики Беларусь.
В силу статьи 22 Кодекса плательщик обязан уплачивать установленные налоговым законодательством налоги, сборы (пошлины).
Согласно статье 1-2 Закона Республики Беларусь "О налоге на добавленную стоимость" (в редакции от 31.12.2005 г.) плательщиками налога на добавленную стоимость при реализации товаров (работ, услуг) имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности на территории Республики Беларусь иностранными организациями, не состоящими на учете в налоговых органах Республики Беларусь, являются состоящие на учете в налоговых органах Республики Беларусь организации и индивидуальные предприниматели, приобретающие данные товары (работы, услуги), имущественные права на объекты интеллектуальной собственности.
Поскольку компания "А" ООД не состоит на налоговом учете в Республике Беларусь ОАО "Б" (плательщик) в соответствии со статьей 1-2 указанного Закона в установленном порядке уплатил налог на добавленную стоимость в бюджет Республики Беларусь.
В соответствии со статьей 7 Закона Республики Беларусь "О налогах на доходы и прибыль" (в редакции от 31.12.2005 г.) плательщиками налога на прибыль являются иностранные организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность на территории Республики Беларусь через постоянное представительство, расположенное на территории Республики Беларусь.
Пунктом 3 статьи 7 указанного Закона определено, что под постоянным представительством иностранной организации, расположенным на территории Республики Беларусь, для целей налогообложения понимается обособленное структурное подразделение (учреждение), через которое осуществляется предпринимательская деятельность иностранной организации на территории Республики Беларусь, организация или физическое лицо, осуществляющее деятельность от имени иностранной организации и (или) в ее интересах и имеющие и использующие полномочия иностранной организации на заключение контракта или согласование их существенных условий.
Место выполнения работ и оказания услуг иностранной организации рассматривается как постоянное представительство, если указанная деятельность осуществляется в течение 30 дней непрерывно или в совокупности в течение одного календарного года.
В соответствии с пунктом 4 статьи 5 Соглашения между Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Болгария "Об избежание двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" не считается постоянным представительством иностранной организации место, используемое для содержания места деятельности исключительно для сбора информации для иностранной организации, а также содержание постоянного места деятельности для целей осуществления для предприятия любой иной деятельности подготовительного или вспомогательного характера.
Объектом налогообложения согласно статье 8 Закона "О налогах на доходы и прибыль" является прибыль, полученная иностранной организацией через постоянное представительство на территории Республики Беларусь и относящаяся к деятельности этого постоянного представительства.
В случае отсутствия раздельного учета прибыли, полученной иностранной организацией, одним из источников которой является деятельность, осуществляемая через постоянное представительство на территории Республики Беларусь, подлежащая налогообложению в Республике Беларусь, прибыль определяется исходя из удельного веса прибыли от указанной деятельности в общем объеме прибыли, полученной иностранной организацией.
Расчет прибыли, полученной на территории Республики Беларусь государственным органом произведен исходя из всей суммы выручки, полученной компанией "А" ООД в 2006 году от оказания услуг по внедрению системы "Технокласс" на предприятии Заказчика, за вычетом документально подтвержденных расходов.
Как усматривается из материалов дела, между компанией "А" и ОАО "Б" заключен договор от 10.08.2005 г. на комплексную автоматизацию промышленного предприятия посредством поставки и внедрения -системы "Технокласс".
Предметом данного договора является передача прав пользования программным обеспечением (раздел 1), внедрение программного обеспечения (раздел 2), техническая поддержка программного обеспечения (раздел 3).
Пунктом 8.2. договора определено, что внедрение системы "Технокласс" заключается в инсталляции и настройки системы "Технокласс" и СУДД "Oracle" на предприятии заказчика, обучении группы внедрения и руководителей высшего и среднего звена Заказчика работе с системой "Технокласс", предоставлении консультаций в отношении работы с системой "Технокласс", создании специфических изменений в системе "Технокласс", не требующих изменений в структуре базы данных системы "Технокласс" и не требующие новых программных единиц, управлении проектом внедрения системы "Технокласс" на предприятии заказчика в отношении перечисленных мероприятий по внедрению системы, отраженных в положениях настоящего договора.
Календарным план-графиком (приложение N 4 к договору) установлена продолжительность внедрения системы "Технокласс" на предприятии Заказчика в течение 18 месяцев.
Во исполнение условий договора и дополнительных соглашений к договору специалисты компании "А" ООД находились на территории ОАО "Б" в 2006 г. 78 дней.
В связи с нахождением специалистов компании в 2006 году на территории Республики Беларусь 78 дней, а также на основании актов приемки-сдачи выполненных работ, объяснений работников ОАО "Б", заключения специалиста госорганом сделаны выводы о наличии представительства в 2006 году компании "А" ООД в Республике Беларусь для целей налогообложения.
В актах приемки-сдачи выполненных работ с N 4 по N 14 отражены работы, которые выполнялись в указанный период. Подробное описание работ, а также место их выполнения в акте не отражено.
В актах с N 5 по N 14 указано, что все перечисленные работы (услуги) были выполнены Исполнителем по месту регистрации в г. София, Республика Болгария; вся деятельность, осуществленная Исполнителем на базе Заказчика была связана с получением информации, необходимой для выполнения указанных работ, и носила вспомогательный характер.
Из объяснений работников ОАО" Б", которые даны в ходе проверки, следует, что для работы специалистов компании выделялся отдельный кабинет, а также был предоставлен доступ в Интернет. Специалисты компании приезжали на предприятие по мере необходимости, когда были выполнены работниками предприятия поставленные задачи и возникла необходимость начала выполнения нового этапа работ, сбора информации. Специалисты осуществляли контроль за работой программы "Технокласс".
Согласно пояснениям инженера-програмиста ОАО "Б" Сидорова С.С. от 05.05.2007 г., данным в ходе проведения проверки, программный продукт (обновление, модернизация) представители компании на предприятии не осуществляли, их функции сводились в момент пребывания на предприятии к сбору информации о предприятии, обсуждению проблемных моментов в работе программы, контролю за вводом исходных параметров в программу специалистами предприятия, контролю за работой программы.
Факты внесении корректировок, изменений, обновлений в программу "Технокласс" специалистами компании на территории Республики Беларусь работники ОАО "Б" в ходе дачи объяснений при проведении проверки не подтвердили.
Согласно заключению специалиста от 20.12.2007 г. работы (услуги), выполненные представителями компании "А" на территории Республики Беларусь и отраженные в актах приемки-сдачи выполненных работ за апрель - декабрь 2006 года не носят вспомогательных характер и не связаны со сбором информации.
В заключении специалиста отсутствует обоснование сделанных выводов.
Из пояснение специалиста, которые даны в ходе судебного разбирательства, следует, что выводы сделаны на основании представленных ему документов, и поскольку в актах приемки-сдачи работ подробно не описаны работы, которые выполнялись, на основании дополнительных пояснений работника "ОАО "Б" Сидорова С.С. от 07.12.2007 г., данных в его присутствии о месте выполнения работ. В связи с тем, что без работ, которые производились на территории Республики Беларусь невозможно осуществить внедрение системы, специалист сделал вывод о том, что указанные работы не носят подготовительный либо вспомогательный характер.
Вместе с тем, при даче заключения, а также определении признаков представительства для налогообложения специалистом и госорганом не учтено, что в соответствии с пунктом 1.1. договора предметом договора является передача неисключительных прав на пользование системой Технокласс" и СУБД "Oracle", в которых компания "А" является законным правообладателем.
Соглашениями компании "Oracle" и компании "А" Ltd предусмотрено, что компания "А" обладает полномочиями на оптовое размещение программ и/или услуг "Oracle" с дополнительным пакетом программ и/или услуг (Соглашение об оптовом размещении программ в полном объеме).
Компания "А" имеет право осуществлять оптовое размещение программ и /или услуг "Oracle" и программы "Технокласс" (Соглашение об оптовом размещении продукции специализированного применения в полном объеме).
Пунктом 2.1.1. Соглашения по предоставлению услуг программирования и лицензирования определено, что компания "Oracle" предоставляет компании "А" ООД неисключительную лицензию только для обработки внутренних данных Клиента, который имеет право запускать, хранить, передавать и использовать компьютерное программное обеспечение, которое принадлежит либо распространяется "Oracle", по определенной системе в месторасположении, как указано в форме заказа.
"Месторасположение" означает адрес и местоположение Определенной системы, который должен быть указан в Форме заказа (подпункт 1.4. пункта 1 Соглашения).
"Определенная система" означает компьютерное комплектующее оборудование (указанное его производителями и в соответствии с операционной системой), которое необходимо указать в соответствующей Форме заказа (подпункт 1.3. пункта 1 Соглашения).
Следовательно, компания "А" ООД имеет право использовать програмное обеспечение компании "Oracle" только на определенном, указанном в Заявке, компьютерном оборудовании, находящемся на территории организации-Заказчика, может быть перенесено на иные компьютеры в рамках одной и той же организации только по извещению компании "Oracle", изменить местонахождение компьютерного оборудования по разрешению компании "Oracle".
Согласно письму компании "Oracle" от 30.07.2008 г. N 902 у компании "А" отсутствует разрешение корпорации "Oracle" на запуск, сохранение, передачу и использование программного обеспечения на компьютерном оборудовании, расположенном на территории ОАО "Б"
Анализ указанных соглашений, а также объяснений работников ОАО "Б", данных в ходе проведения проверки, актов приемки-сдачи работ, времени пребывания специалистов компании "А" ООД на территории Республики Беларусь, позволяет сделать вывод о том, что все работы по корректировке программы "Технокласс", изменению и обновлению программы внедрения системы "Технокласс" на предприятии ОАО "Б" для создания автоматизированной системы управления предприятием класса ERP "Б" производились в компании "А" ООД на территории Республики Болгария.
Пребывание специалистов компании "А" на ОАО "Б" было связано с получением информации, сбору данных для корректировки программы с учетом специфики деятельности Заказчика (ОАО "Б), консультаций, частичному обучению специалистов (обучение основных специалистов производилось на территории Республики Болгария), установке на предприятии измененной на территории Республики Болгария программы.
Оценив в совокупности представленные доказательства, суд полагает, что деятельность компании "А" ООД на территории Республики Беларусь в 2006 году носила подготовительный и вспомогательный характер, в связи с чем, не образует режима постоянного представительства для целей налогообложения в Республике Беларусь, поэтому, налоговые платежи по результатам проверки доначислены не правомерно.
Доводы заинтересованного лица, изложенные в отзыве и судебном заседании, не принимаются во внимание по указанным выше обстоятельствам.
Кроме того, доводы о том, что без деятельности, которая была осуществлена на территории Республики Беларусь, невозможно создание автоматизированной системы управления предприятием, в связи с чем, указанная деятельность относится к основному виду деятельности, судом не принимаются во внимание, так как такой критерий отнесения деятельности к основному виду, не предусмотрен нормами законодательства.
Любая деятельность (основного, подготовительного, вспомогательного характера) направлена на достижение конечного результата.
В соответствии со статьей 133 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь судебные расходы подлежат отнесению на заинтересованное лицо.
Руководствуясь статьями 133, 190 - 193, 199, 201, 207 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, суд
решил:
Требования заявителя удовлетворить в полном объеме.
Признать недействительным решение Межрайонного отдела управления Департамента финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь по Витебской области от 28.03.2008 г. в полном объеме с момента его принятия.
Взыскать с Межрайонного отдела управления Департамента финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь по Витебской области в пользу компании "А" ООД 350000 рублей судебных расходов.
Выдать приказ после вступления решения в законную силу.
Платежи по приказу суда осуществляются в первоочередном порядке очередности платежей, к которой относится данный платеж.
Решение может быть обжаловано в апелляционную инстанцию хозяйственного суда Витебской области в течение пятнадцати дней после его принятия в порядке, установленном статьями 267 - 270 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь.
| 
